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【關(guān)鍵詞】圖形作品 知識產(chǎn)權(quán) 保護途徑

一、圖形作品的特性及其權(quán)利形式

國務院在2013年1月16日頒布新修改的《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》中規(guī)定，“圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品”。圖形作品的主要特性及其權(quán)利形式有以下三個方面。

（一）獨創(chuàng)性和著作權(quán)

圖形作品的顯著特點是具有獨創(chuàng)性。工程、產(chǎn)品設(shè)計人員經(jīng)過創(chuàng)造性的綜合信息處理過程，再用線條、符號、數(shù)字、色彩等方式表現(xiàn)出來的圖形，它將人的某種目的或需要轉(zhuǎn)換為一個具體的物理或工具的過程，把一種計劃、規(guī)劃設(shè)想、問題解決的方法，通過具體的載體，以美好的形式表達出來，這里凝聚著圖形設(shè)計者創(chuàng)造性的智力勞動成果，并能以某種有形形式進行復制，符合我國著作權(quán)法中“作品”之構(gòu)成要件，因此具有著作權(quán)。

今天，我國在地圖品種和內(nèi)容方面得到了很大發(fā)展，各種專題地圖和圖集相繼問世，尤其反映各種專題現(xiàn)象現(xiàn)實分布表面（物理面）和統(tǒng)計分析表面（統(tǒng)計面）的地圖多種多樣，在國民經(jīng)濟建設(shè)和人們工作學習中發(fā)揮著愈來愈重要的作用。隨著研究問題的深入，經(jīng)常需要利用地圖或統(tǒng)計數(shù)據(jù)深入分析相關(guān)地理現(xiàn)象之間的聯(lián)系，用以揭示現(xiàn)象分布規(guī)律的內(nèi)在實質(zhì)。在教育、研究中，為了深入分析或直觀說明某種事物原理，教育、科研人員常常制作解剖、結(jié)構(gòu)等示意圖。這些地圖、示意圖也凝聚著研究、繪制者的智力勞動成果，同樣具有獨創(chuàng)性和著作權(quán)。

（二）典型性和商標權(quán)

以典型形象或圖形為基礎(chǔ)，繪制出的圖形作品，具有典型性。如果某一圖形作品經(jīng)過圖形著作權(quán)人許可，將圖形作為某一商品的標志，經(jīng)過商標注冊后，也受到《商標法》保護。這樣產(chǎn)生著作權(quán)和商標權(quán)的權(quán)利交叉，圖形的識別功能和主動保護功能均大大增強。

（三） 廣泛應用性和外觀專利權(quán)

圖形作品具有廣泛的應用價值。好的圖形作品將產(chǎn)生成倍的社會效益和經(jīng)濟效益，尤其在工程施工、產(chǎn)品生產(chǎn)過程中，要全面確定整個工程、產(chǎn)品策略以及外觀、結(jié)構(gòu)、功能，從而確定整個施工、生產(chǎn)系統(tǒng)的布局，具有“牽一發(fā)而動全局”的重要意義。如果一個工程、產(chǎn)品的設(shè)計缺乏施工、生產(chǎn)觀點，那么施工、生產(chǎn)時就將耗費大量費用來調(diào)整和更換設(shè)備、物料和勞動力。產(chǎn)品的外觀圖形，多功能的地圖、交通線路、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、安裝、解剖等示意圖在教育、科研和生產(chǎn)過程中也被廣泛使用。圖形作品雖然具有廣泛的使用價值，但它具有排它性的專利權(quán)。我國專利權(quán)有發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種類型，和圖形作品關(guān)系最為密切的是產(chǎn)品外觀設(shè)計專利權(quán)。為制止不良商家在圖形衍生品上侵權(quán)，有的企業(yè)將其創(chuàng)作的圖形作品申請為外觀設(shè)計專利。

二、圖形作品知識產(chǎn)權(quán)保護中存在的主要問題

《中華人民共和國著作權(quán)法及其實施條例》中明確規(guī)定，國家予以保護的著作權(quán)種類，不僅包括文字、口述、音樂、曲藝、舞蹈、美術(shù)、攝影、電影、電視等作品，還包括工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計、產(chǎn)品說明、地圖、示意圖等圖形作品。（《著作權(quán)法》第3條，自1991年6月1日起施行，2010年2月26日修正）圖形作品的權(quán)益引起大家的重視。由于圖形作品使用非常廣泛，圖形作品的著作、專利、商標等侵權(quán)糾紛案件時有發(fā)生，其主要表現(xiàn)形式有以下三種。

（一）擅自使用他人為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計圖或產(chǎn)品設(shè)計圖

如某廣告設(shè)計公司向某房地產(chǎn)開發(fā)公司提供一售樓處設(shè)計方案，但后來該方案被該房地產(chǎn)開發(fā)公司否定，故該廣告設(shè)計公司未競得該售樓處施工合同。該廣告設(shè)計公司在競標失敗后即要求該房地產(chǎn)開發(fā)公司歸還售樓處圖形設(shè)計方案，但該房地產(chǎn)開發(fā)公司既不歸還，還委托某裝修公司按照原廣告設(shè)計公司的圖形設(shè)計方案進行施工。房地產(chǎn)開發(fā)公司和裝修公司的行為侵害了廣告設(shè)計公司的知識產(chǎn)權(quán)。又如，上海一家日化公司的產(chǎn)品，其外包裝的圖案以貓為主題，并同時申請了外觀設(shè)計專利、商標等相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)；另一家企業(yè)在獲知這些信息后，根據(jù)這些設(shè)計圖稍加修改設(shè)計了以虎為主題的、用于同類產(chǎn)品上的包裝。這樣當兩家企業(yè)的產(chǎn)品都投放市場后，就產(chǎn)生了知識產(chǎn)權(quán)糾紛。如上述兩例未經(jīng)圖形作品所有者授權(quán)，擅自按他人設(shè)計圖形施工、加工、復制、生產(chǎn)的侵權(quán)現(xiàn)象發(fā)生得比較多，一些侵權(quán)者為了規(guī)避法律制裁，往往采用對權(quán)利人的設(shè)計圖稍加改動，以期達到既相似易混淆又不完全相同的效果，這種改動式的使用，改變了以往全盤抄襲的侵權(quán)方式，在判斷上缺乏明晰的界定標準，這進一步增加了權(quán)利人的維權(quán)成本。

（二）通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)傳播形式侵權(quán)

大部分涉案圖形作品為利用電腦繪制的作品。這主要是由于圖形作品容易在互聯(lián)網(wǎng)上搜索獲得并下載使用。許多反映氣象、地理變化的統(tǒng)計地圖、工程結(jié)構(gòu)圖、產(chǎn)品安裝示意圖等，較易直接在互聯(lián)網(wǎng)上下載抄襲、剪貼、印刷、出版。一旦侵權(quán)人被告上法庭，他們往往能找出各種理由為自己開脫，有的辯稱：原告沒有證據(jù)證明原始作者的創(chuàng)作過程，無法查實作品的原始著作權(quán)人，也就無法得知原告是否獲得原始著作權(quán)人的轉(zhuǎn)讓或授權(quán)；有的辯稱：原告是有意放任網(wǎng)站轉(zhuǎn)載圖形作品，有意“挖陷阱”讓他人侵犯其著作權(quán)；有的辯稱：原告沒有證據(jù)證明其作品的著作權(quán)尚在著作權(quán)法的法定保護期限之內(nèi)；有的辯稱：雖然原告提供了著作權(quán)登記證書，但著作權(quán)管理部門對著作權(quán)登記申請僅僅進行形式審查，因此著作權(quán)登記證書不足以證明原告享有涉案作品的著作權(quán)。比較典型的是，不少被告辯稱涉案作品在互聯(lián)網(wǎng)上可以隨意搜索獲得，免費下載，被告下載使用時也無法得知著作權(quán)人是誰，不具有侵權(quán)的故意。

（三）通過衍生產(chǎn)品盜版侵權(quán)

一些生動形象的動漫圖形已深入人心，走入千家萬戶。如某文化娛樂公司新設(shè)計了以宇航探險為背景的飛船、卡通人物等多種形象，由于造型活潑可愛、色彩艷麗，深受少年兒童的喜愛，但是相應的也引發(fā)了多起侵權(quán)事件，走進一些小商品市場，隨處可見相關(guān)的類似形象圖形，大多數(shù)都是沒有任何授權(quán)的盜版產(chǎn)品。

圖形衍生產(chǎn)品具有附加值高、侵權(quán)成本低等特點，成為各類侵權(quán)行為的主要侵犯對象。與傳統(tǒng)的著作權(quán)糾紛相比，圖形衍生產(chǎn)品的侵權(quán)更為隱蔽，一些不法分子為了避開著作權(quán)保護，往往會選擇一些細節(jié)進行抄襲和仿冒，如卡通片中的刀、劍等兵器，但由于這些“零部件”沒有被申請外觀設(shè)計專利，所以即便明知被仿冒了也難以認定構(gòu)成侵權(quán)。

三、維護圖形作品知識產(chǎn)權(quán)的途徑

（一）建立良好秩序

建立保護圖形作品知識產(chǎn)權(quán)的良好秩序，首要的任務是進一步完善、規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生、獲得、使用和維護的法律。我國知識產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)起步較晚，但是步伐很快，目前已初步建立起了比較完整的知識產(chǎn)權(quán)保護體系，在立法環(huán)節(jié)和執(zhí)法范疇都取得了舉世矚目的成就。加強法制建設(shè)不僅僅制定法規(guī)，還要對現(xiàn)有的法規(guī)需不斷完善和修訂，2013年1月16日國務院頒布了新的《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》，從2013年3月1日起實行。圖形作品在整個知識產(chǎn)權(quán)范圍方面只有很少一部分，與圖片作品容易混淆，現(xiàn)有法規(guī)對圖形作品的界定、產(chǎn)生、使用和維護規(guī)定得比較原則，在實際操作中容易產(chǎn)生歧義，所以還需要進一步細化。

我們要從保護知識產(chǎn)權(quán)的戰(zhàn)略高度來增強對圖形作品權(quán)利保護意識，完善圖形作品權(quán)利登記、使用、授權(quán)、轉(zhuǎn)讓、侵權(quán)賠償?shù)纫?guī)范程序，同時還要加大執(zhí)法力度，嚴厲打擊各種侵權(quán)行為，為保護圖形作品知識產(chǎn)權(quán)奠定堅實的法律基礎(chǔ)，建立自覺維護圖形作品知識產(chǎn)權(quán)的良好秩序。

（二）提高意識，培養(yǎng)人才

提高全民知識產(chǎn)權(quán)意識是成功實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的重要基礎(chǔ)。政府應當加大宣傳、學習知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)的力度，運用宣傳培訓等手段，提高創(chuàng)作單位和設(shè)計人的知識產(chǎn)權(quán)保護意識，使他們學會利用法律來保護自己。創(chuàng)作單位和個人可以把創(chuàng)作出來的作品進行版權(quán)登記，如果有條件的話最好再進行商標注冊和多種產(chǎn)品的外觀設(shè)計專利申請。使用單位或個人在使用一件作品時，先到有關(guān)法制部門咨詢，不要糊里糊涂地觸犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。企業(yè)應對職工進行知識產(chǎn)權(quán)普法教育，將其作為新職工上崗前培訓的必修課。

在高等院校中培養(yǎng)高素質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)專門人才，在各行業(yè)各領(lǐng)域造就一支懂知識產(chǎn)權(quán)管理人才隊伍，創(chuàng)建一個尊重知識產(chǎn)權(quán)的社會氛圍，為知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的實施提供人才和智力保障。

（三）選準切入點，實現(xiàn)有效維權(quán)

圖形作品與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法規(guī)主要有《著作權(quán)法》、《商標法》和《專利法》，不同的圖形作品，要選準應用法規(guī)切入點，才能達到有效維權(quán)的目的。

1.選準維權(quán)切入點

在圖形作品知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)方面要弄清一個概念，這對選準維權(quán)切入點很重要。不管是為生產(chǎn)和施工繪制的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖和對圖的文字說明，還是反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖，嚴格講“圖紙”不是著作權(quán)法的保護對象，著作權(quán)保護的僅是繪制在圖紙上的圖。隨著計算機技術(shù)的發(fā)展，在電腦上進行工程設(shè)計和產(chǎn)品設(shè)計已屢見不鮮，即使未通過打印，同樣構(gòu)成工程設(shè)計產(chǎn)品設(shè)計圖。著作權(quán)法保護的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖和示意圖及其說明，僅指以印刷、復印、翻拍等平面復制形式使用圖及其說明。依照圖紙進行施工的行為，不受著作權(quán)法保護。

2.明確各種知識產(chǎn)權(quán)保護法的相互關(guān)系

對不同的圖形作品，要根據(jù)不同情況，選準維權(quán)切入點?！吨鳈?quán)法》中明確規(guī)定了圖形作品屬于著作權(quán)法保護的客體，因此，對于圖形作品來說，尋求著作權(quán)的保護是最直接的。以著作權(quán)的形式保護，主要優(yōu)點一是保護期較長，公民享有的著作權(quán)的保護期可達作者終身加死后50年，法人享有的著作權(quán)的保護期可達發(fā)表日起50年。二是著作權(quán)的適用范圍廣，幾乎可以適用于任何場合和任何載體，（除了法律明確排除的幾種情況，如個人學習、適當引用、時事報道等）權(quán)利人對于作品在各種場合、各類產(chǎn)品上的使用都有獲得報酬的權(quán)利和可能。三是著作權(quán)在作品完成后自動獲得，沒有強制性的登記、審核程序。圖形作品還可以根據(jù)《專利法》維權(quán)，與圖形作品有聯(lián)系的主要是外觀設(shè)計專利權(quán)，外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利。和外觀設(shè)計專利相似的、易引起一般消費者混淆的設(shè)計，也被視為專利侵權(quán)，可見，專利權(quán)一定程度上彌補了著作權(quán)不能排除相近似作品的缺陷，拓展了對作品的保護范圍。外觀設(shè)計專利的審查要求相對較低，只需符合新穎性原則即可，無需實質(zhì)性審查，易獲授權(quán)，保護力度較大。經(jīng)過商標注冊過的圖形作品，由于商標的授權(quán)程序已對其新穎性進行了初步審查，在未有明顯相反證據(jù)的情況下，對于同類別商品侵權(quán)判斷比較顯見，以商標權(quán)尋求行政或司法途徑進行維權(quán)的力度相對較大。所以，對不同的圖形作品，要根據(jù)不同情況，選準維權(quán)切入點?？偟膩碚f，圖形類作品在創(chuàng)作、使用、保護時都和普通的文字作品有較大差異，受創(chuàng)作者、使用者的主觀因素較大，從實踐中看，獨創(chuàng)性越強、再現(xiàn)性越弱的作品，依靠著作權(quán)保護的力度就越大；反之，則需考慮輔之以其他途徑。專利權(quán)和商標權(quán)都是工業(yè)產(chǎn)權(quán)的一部分，都以能在工業(yè)上獲得應用為前提，圖形作品欲獲得這兩項權(quán)利，需要考慮和工業(yè)產(chǎn)品的結(jié)合，一旦結(jié)合成功，則在該類產(chǎn)品上能獲得較之著作權(quán)更為嚴密的保護。

3.依法及時取得相應的權(quán)利

知識產(chǎn)權(quán)中的大部分權(quán)利都需要經(jīng)過申請和授權(quán)才能獲得。如我國對專利權(quán)和商標權(quán)的授予都實行申請在先原則，圖形作品所有者應當及時將圖形作品申請并獲得授權(quán)或注冊，才能有效地保護自己的相關(guān)權(quán)益。對于著作權(quán)，雖然是完成后自動獲得而無須政府授予，但是，及時對著作權(quán)做登記，能在發(fā)生糾紛時獲得更為有力的權(quán)利證明，避免了事后取證的繁瑣和證明力降低，優(yōu)點也是顯而易見的。

4.對侵權(quán)行為應采取措施，維護合法權(quán)益

目前我國對知識產(chǎn)權(quán)保護有三種救濟途徑，即民事救濟、行政救濟和司法救濟，權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象后，可以根據(jù)情況選用救濟途徑。民事救濟是直接向侵權(quán)人發(fā)出警告，要求其停止侵權(quán)并賠償損失，民事救濟還可以作為后續(xù)行政救濟或司法救濟時權(quán)利人主張自己權(quán)利的證據(jù)；行政救濟是權(quán)利人向相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法部門，如專利局、商標局、版權(quán)局舉報，請求對侵權(quán)行為進行查處，行政執(zhí)法部門根據(jù)侵權(quán)事實，可以做出責令停止、銷毀侵權(quán)產(chǎn)品、罰款等行政處罰，還可以調(diào)解賠償事宜；司法救濟是權(quán)利人直接向人民法院提起侵權(quán)訴訟。無論權(quán)利人采取哪種救濟途徑，都應當注意及時收集有效證據(jù)，尤其應當注意證據(jù)的時效性。

5. 健全內(nèi)部規(guī)章制度

一個企業(yè)的技術(shù)秘密和商業(yè)秘密，如果缺乏健全的規(guī)章制度，就容易泄露公開，對于專利申請，有可能造成喪失新穎性和創(chuàng)造性，對于商標注冊申請，有可能喪失顯著性，對于關(guān)鍵技術(shù)，有可能成為同行業(yè)公知技術(shù)，這些情況都可能造成得不到法律的保護的后果。因人員流動造成原單位的技術(shù)秘密和商業(yè)秘密泄露從而帶來巨大損失的案例并不少見。鑒于此，企事業(yè)單位應設(shè)立專門機構(gòu)或?qū)ｉT管理人員，并建立各種管理知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)章制度：如專利申請管理制度、技術(shù)秘密管理制度、商業(yè)秘密管理制度、知識產(chǎn)權(quán)歸屬及獎勵辦法、保密義務制度、泄密懲處制度等等。

結(jié)語

總之，圖形作品知識產(chǎn)權(quán)保護問題已成為企事業(yè)單位生存和發(fā)展的一個方面。政府、企事業(yè)法人、公民應在研究圖形作品產(chǎn)生的權(quán)利形式和侵權(quán)形態(tài)，關(guān)注保護圖形作品知識產(chǎn)權(quán)的有效途徑，提高圖形作品權(quán)益者的權(quán)利意識和維權(quán)能力等方面各自發(fā)揮其應有作用，切實有效保障圖形作品的知識產(chǎn)權(quán)。

參考文獻

[1] 許先春、林振義.《科技思想研究》[M].浙江：浙江科學技術(shù)出版社，2002：253

篇2

【關(guān)鍵詞】知識產(chǎn)權(quán)保護；國際貿(mào)易；影響；方法

引言：

自從在1994年簽署了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)》協(xié)定以來，世界上的國家、尤其是發(fā)達的資本主義國家對于知識產(chǎn)權(quán)保護問題給予了前所未有的關(guān)注。原因在于，注重本國有關(guān)技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護，可以有效地防止其它的國家進行相關(guān)知識以及技術(shù)的剽竊，有效的保護這些知識與技術(shù)在本國的發(fā)展中就有重大的價值，維護本國依據(jù)這些技術(shù)與知識生產(chǎn)出來的產(chǎn)品具有非常好的市場場景，保障本國國家貿(mào)易額的穩(wěn)定，維護國家的利益。因此，我們需要對于知識產(chǎn)權(quán)保護對于國際總體貿(mào)易的影響、對于行業(yè)貿(mào)易的影響、對于邊際貿(mào)易模式的影響、我國進行知識產(chǎn)權(quán)保護的方法進行全面的研究與分析。

一、知識產(chǎn)權(quán)保護對于國際總體貿(mào)易的影響

自從《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)》協(xié)定簽訂以來，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護對國際總體貿(mào)易的影響問題已經(jīng)獲得了不少的研究成果。主要概括起來有以下的幾個方面。首先，一種觀點認為從整體來講、進行必要的知識產(chǎn)權(quán)保護有利于促進技術(shù)的進步和國際經(jīng)濟的發(fā)展。同時，這必然影響到發(fā)達國家對于發(fā)展中國家的出口。比如：隨著知識產(chǎn)權(quán)保護程度的加深，人們對于高技術(shù)與高知識的發(fā)達國家產(chǎn)品將不具有很強的購買欲望，而對于發(fā)展中國家的產(chǎn)品表現(xiàn)出來較為濃厚的興趣。除此之外，知識產(chǎn)權(quán)保護很有可能造成發(fā)達國家對于本國的技術(shù)進行長時間的創(chuàng)新壟斷。這種情況的發(fā)生不利于傳統(tǒng)的發(fā)達國家進行知識水平的提升以及有關(guān)技術(shù)的進步[1]。其次，一個觀點認為知識產(chǎn)權(quán)保護對國際總體貿(mào)易的影響表現(xiàn)為“市場勢力效應”與“市場擴張效應”。所謂的市場擴張指的是發(fā)達國家中出口市場的知識與技術(shù)被保護起來，發(fā)展中國家的當?shù)仄髽I(yè)對于這些技術(shù)以及產(chǎn)品進行模仿被嚴格的限制，間接導致了發(fā)達國家企業(yè)出口市場的貿(mào)易規(guī)模有效進行了擴大。所謂的市場勢力效應指的是出口市場的知識產(chǎn)權(quán)被保護，由此出口的企業(yè)在當?shù)厥袌鲆环N“壟斷勢力”的形成，而有關(guān)的企業(yè)通過進行提高產(chǎn)品價格、減少出口規(guī)模的方式可以保障自身的利益。這種行為的結(jié)果就是出口市場規(guī)模的減小。從實際的效果來講，以上的兩種分析都造成了一個重要的結(jié)果，那就是市場勢力與當?shù)仄髽I(yè)模仿能力的被制約是知識產(chǎn)權(quán)保護的加深直接造成的一種結(jié)果。一方面，當?shù)叵M者模仿的可能性被知識產(chǎn)權(quán)保護方針的實施而嚴重限制，直接導致對于國外創(chuàng)新產(chǎn)品需求數(shù)量的增加，促進了市場擴張效應的發(fā)展。另一方面，創(chuàng)新產(chǎn)品的需求彈性由于加強了知識產(chǎn)權(quán)保護程度而嚴重降低、使得出口企業(yè)的價格勢力被增加，使得市場勢力效應的發(fā)揮阻礙了有關(guān)企業(yè)的出口。綜上所述，無論是哪一種形式的知識產(chǎn)權(quán)保護行為，都不一定會消除市場的創(chuàng)新能力和壟斷，因為其它方面的替代技術(shù)與替代產(chǎn)品依然在市場中發(fā)揮著重要的影響[2]。

二、知識產(chǎn)權(quán)保護對于行業(yè)貿(mào)易的影響

知識產(chǎn)權(quán)對于不同行業(yè)的貿(mào)易影響呈現(xiàn)出一種不同的狀態(tài)。因此，我們需要對于這種影響的方式進行全面的研究，以便于對于知識產(chǎn)權(quán)與國際貿(mào)易之間的關(guān)系機制進行有效的論述與分析。就具體的研究情況來講，我們可以從以下幾個方面進行分析工作。我們通過對于發(fā)達國家與發(fā)展中國家運用動態(tài)模型的方式對于知識產(chǎn)權(quán)保護的影響進行全面的分析。我們假設(shè)發(fā)展中國家對于不同行業(yè)具有不同的模仿效率。而根據(jù)這種模仿能力的高低，我們將其劃分為可以進行出口的行業(yè)與不能進行出口的行業(yè)。而研究的結(jié)果表明，我們加強對于發(fā)達國家的知識產(chǎn)權(quán)保護，直接導致了四種隨著行業(yè)的變化而產(chǎn)生相互抵消的貿(mào)易反應。首先，市場勢力效應的知識產(chǎn)權(quán)保護模式產(chǎn)生。其帶來的直接后果是極大地限制了發(fā)展中國家的模仿，降低了發(fā)展中國家進行總體出口貿(mào)易的數(shù)量。比如：就傳統(tǒng)的煤炭以及輕工業(yè)而言，知識產(chǎn)權(quán)保護模式對于這些行業(yè)的影響非常大[3]。其次，對于以計算機為代表的高科技領(lǐng)域，知識產(chǎn)權(quán)保護對于這些行業(yè)的影響不具有明顯的效果。而造成這一點的原因，除了與行業(yè)自身的特點有關(guān)以外，也與政府的出口政策具有直接的關(guān)聯(lián)。再次，從整體的發(fā)展而言，知識產(chǎn)權(quán)保護的加強短期內(nèi)不利于發(fā)展中國家對于有關(guān)的技術(shù)進行模仿，尤其是這種保護模式對于勞動力密集型產(chǎn)業(yè)的影響是巨大的。但是，正是由于知識產(chǎn)權(quán)保護的加強，使得發(fā)展中國家的有關(guān)企業(yè)不斷的進行技術(shù)的探索與研究，促進本國有關(guān)產(chǎn)業(yè)的調(diào)整與優(yōu)化升級，進行具有自主知識產(chǎn)權(quán)技術(shù)的創(chuàng)新，提升經(jīng)濟發(fā)展水平與國家的綜合國力。最后，發(fā)展中國家對于新形勢下知識產(chǎn)權(quán)保護問題，需要進行不斷的模仿能力的提升，在模仿的基礎(chǔ)上進行獨特發(fā)展模式與技術(shù)模式的重新探索[4]。

三、知識產(chǎn)權(quán)保護對于邊際貿(mào)易模式的影響

現(xiàn)代國家進行出口增長的主要途徑有擴展邊際、集約邊際、對于異質(zhì)性企業(yè)理論的充分運用等等。對于以上的途徑比較通俗易懂的闡述為提高產(chǎn)品的質(zhì)量、增加產(chǎn)品的數(shù)量、注重出口產(chǎn)品的價格。在這種情況下，我們需要對于知識產(chǎn)權(quán)保護在不同國際貿(mào)易邊際產(chǎn)生的不同作用進行科學有效的分析與結(jié)果的評價工作。首先，產(chǎn)品價格與產(chǎn)品數(shù)量在國際貿(mào)易的集約邊際具有明顯的集中表現(xiàn)。其次，產(chǎn)品的種類在國際貿(mào)易的擴展邊際進行集中的表現(xiàn)，但是其對于國際貿(mào)易的集約邊際具有明顯的制約作用。再次，有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護政策可以在集約邊際與擴展邊際中都可以進行作用，并且總是沿著這兩種邊際進行自身作用力的實現(xiàn)。最后，知識產(chǎn)權(quán)保護政策可以通過影響產(chǎn)品的數(shù)量與種類改變貿(mào)易流通的方式與有關(guān)的行為。比如：以美國為首的發(fā)達資本主義國家通過有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護政策進行有效的產(chǎn)品貿(mào)易保護或者是依據(jù)產(chǎn)品的專利保護進行出口數(shù)量的提高或者是減少，實現(xiàn)產(chǎn)品的出口價值，促進出口產(chǎn)值的增長[5]。

四、我國進行知識產(chǎn)權(quán)保護的方法

由于知識產(chǎn)權(quán)保護對于國際貿(mào)易產(chǎn)生的影響。因此，我國在這種局面下進行出口數(shù)量的保持、出口利益的保障，必須要進行自主知識產(chǎn)權(quán)的保護工作，促進國內(nèi)企業(yè)不斷進行技術(shù)創(chuàng)新和相關(guān)產(chǎn)品的研發(fā)工作，推動自身市場競爭力的提高，獲得應有的經(jīng)濟價值與社會價值。因此，進行我國知識產(chǎn)權(quán)保護方法的研究與我國進行國際貿(mào)易工作具有重要的聯(lián)系。

（一）發(fā)揮政府的主導作用

我國進行知識產(chǎn)權(quán)保護需要發(fā)揮出政府的主導作用。比如：第一，政府需要對于知識產(chǎn)權(quán)保護工作進行全面的發(fā)展規(guī)劃，制定出行之有效的發(fā)展方針，尤其是認清世界的發(fā)展形勢、對于一些高新技術(shù)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護工作尤其需要加強。第二，完善我國知識產(chǎn)權(quán)保護的政策，能夠使得更多的企業(yè)獲得自主知識產(chǎn)權(quán)的專利，促進企業(yè)的技術(shù)進步、提升企業(yè)的自主創(chuàng)新能力，使得它們在國際市場中形成強有力的競爭力。第三，對于具有突出知識產(chǎn)權(quán)的專利項目、政府需要進行積極的扶持與獎勵，激發(fā)其專利研究人員的熱情。

（二）完善知識產(chǎn)權(quán)保護的有關(guān)法律法規(guī)

完善知識產(chǎn)權(quán)保護的有關(guān)法規(guī)對于促進我國知識產(chǎn)權(quán)保護工作具有十分重要的作用。首先，這項工作的有效開展與實施可以從法律的高度對于知識產(chǎn)權(quán)保護工作進行有效的保障，對于有關(guān)的侵權(quán)行為進行有力的處罰。其次，完善知識產(chǎn)權(quán)保護的有關(guān)法規(guī)可以使知識產(chǎn)權(quán)保護的完整體系早日建立，并且發(fā)揮出應有的作用，促進我國知識產(chǎn)權(quán)保護工作質(zhì)量與水平的提升。最后，通過建立與實施有效的知識產(chǎn)權(quán)保護的法規(guī)，各種執(zhí)法的機構(gòu)可以進行有效的合作，提升打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的力度，保障社會的公平與正義[6]。

（三）培養(yǎng)大量進行知識產(chǎn)權(quán)保護的人才

我國進行知識產(chǎn)權(quán)保護需要培養(yǎng)大量的知識產(chǎn)權(quán)保護的人才，尤其是提高他們的專業(yè)素養(yǎng)與綜合的能力。我們可以通過幾種方式的有效運用進行這方面的工作。第一，利用有關(guān)的院校進行相關(guān)人才的培養(yǎng)。第二，在政府的指導下、發(fā)揮出專業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護機構(gòu)的作用，通過大量的專業(yè)課程進行專業(yè)人才的培養(yǎng)，推動知識產(chǎn)權(quán)保護人才培養(yǎng)模式的進步。第三，加強國際之間的交流與合作，讓大量優(yōu)秀的外國企業(yè)參與到知識產(chǎn)權(quán)保護人才培養(yǎng)模式工作中，提升知識產(chǎn)權(quán)保護課程知識信息的水平與質(zhì)量。第四，開展知識產(chǎn)權(quán)保護工作離不開企業(yè)的參與，尤其是企業(yè)良好品牌的樹立與優(yōu)質(zhì)形象的展現(xiàn)。這些工作對于促進企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護工作都會具有積極的意義[7]。

五、結(jié)論

進行知識產(chǎn)權(quán)保護對國際貿(mào)易影響問題的分析與研究，有利于提升我國知識產(chǎn)權(quán)保護工作的質(zhì)量與水平，有利于提升我國企業(yè)在國際市場中的競爭力；有利于提升我國國際貿(mào)易的效率，有利于中國國際影響力的增強，對于實現(xiàn)應有的經(jīng)濟價值與社會價值提供了重要的保障基礎(chǔ)。

【參考文獻】

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[3]劉穎.國際知識產(chǎn)權(quán)保護對我國出口貿(mào)易的影響及對策研究[D].安徽大學,2013.

[4]曲建忠,張紅霞.知識產(chǎn)權(quán)保護對國際貿(mào)易的影響及中國的對策[J].國際經(jīng)貿(mào)探索,2005,06:58-61.

[5]呂曉青.中國知識產(chǎn)權(quán)保護與國際技術(shù)貿(mào)易研究[D].浙江大學,2007.

[6]武曉霞.知識產(chǎn)權(quán)保護對國際貿(mào)易的影響[J].經(jīng)濟論壇,2008,03:54-55.

篇3

【關(guān)鍵詞】　知識產(chǎn)權(quán)保護；存在的問題；意義；措施

中圖分類號：D92文獻標識碼：A文章編號：1006-0278(2012)01-064-01

知識產(chǎn)權(quán)也稱智力成果權(quán)，是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)是指“權(quán)利人對其所創(chuàng)作的智力勞動成果所享有的專有權(quán)利”；廣義的知識產(chǎn)權(quán)包括一切人類智力創(chuàng)作的成果，但狹義的知識產(chǎn)權(quán)主要包含：商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是國家通過立法使它的地位得到確認。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形財產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)的客體是一種沒有形體的精神財富，客體的非物質(zhì)性是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，同時知識產(chǎn)權(quán)具有專有性、地域性和時間性等特點；知識產(chǎn)權(quán)所取得的利益既有經(jīng)濟性質(zhì)的，也有非經(jīng)濟性質(zhì)的。

一、知識產(chǎn)權(quán)保護中存在的問題

上世紀八九十年代，為了參與國際大市場，中國有著制定知識產(chǎn)權(quán)法制的迫切需要。而我們的現(xiàn)實是，一方面，我們自己沒有現(xiàn)代意義上的知識產(chǎn)權(quán)法制和文化基礎(chǔ)，另一方面，來自西方的知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)則是我們的不二選擇，因為它已經(jīng)是國際世界趨同的選擇，成為我們要融入全球化市場所必選的規(guī)則。中國在經(jīng)濟和技術(shù)發(fā)展水平及其落后的背景下，迅速建立了具有國際保護水平的知識產(chǎn)權(quán)制度，必然會存在諸多不可忽視的問題：

1.民眾知識產(chǎn)權(quán)保護意識較為單薄。我國知識產(chǎn)權(quán)制度的建立和完善經(jīng)歷了由政府推動逐漸向市場驅(qū)動的轉(zhuǎn)型的過程，立法進程與國民意識的提高存在脫節(jié)，公眾的知識產(chǎn)權(quán)意識比較薄弱，尊重他人知識產(chǎn)權(quán)、維護自身合法權(quán)益的意識和能力普遍缺乏。這使得我國的知識產(chǎn)權(quán)法制僅采取國際通行的司法途徑在許多問題上就無能為力。

2.企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護仍缺乏足夠的重視。我國知識產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)起步晚、發(fā)展快，市場主體的知識產(chǎn)權(quán)意識和能力有待進一步加強。多數(shù)企業(yè)還沒有建立專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)工作機制，對國際規(guī)則缺乏了解，運用知識產(chǎn)權(quán)參與國際市場競爭的準備和經(jīng)驗不足，不強調(diào)自主創(chuàng)新能力的培養(yǎng)，不重視積累自主知識產(chǎn)權(quán)。

3.知識產(chǎn)權(quán)保護立法與執(zhí)法水平有待改進。我國知識產(chǎn)權(quán)法存在較為嚴重的分散、沖突、缺乏統(tǒng)一性的問題，加之，高新技術(shù)不斷涌現(xiàn)，許多無形資產(chǎn)已經(jīng)超出了原有知識產(chǎn)權(quán)法所涵蓋的內(nèi)容，這方面立法也稍顯滯后。

4.面臨國際競爭知識產(chǎn)權(quán)保護制度亟需完善。知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為中國對外貿(mào)易的重點所在，知識產(chǎn)權(quán)糾紛已經(jīng)成為中美貿(mào)易發(fā)展的主要矛盾之一；日本也以知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略抑制中國制造業(yè)的競爭力；歐盟商會也特別指出了中國知識產(chǎn)權(quán)保護中存在問題。于此同時，其他發(fā)展中國家不斷發(fā)展、完善他們的知識產(chǎn)權(quán)保護制度，這將導致我國的競爭力逐漸減弱。

因此，我國要建立、完善現(xiàn)代化知識產(chǎn)權(quán)保護法律、制度，絕非一朝一夕之功，知識產(chǎn)權(quán)保護還任重而道遠。

二、知識產(chǎn)權(quán)保護的范圍

知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍、水平和一個國家的經(jīng)濟增長和社會發(fā)展有積極的正相關(guān)，西方發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)保護走過了從“選擇保護”到“全方位保護”、從“若保護”到“強保護”的過程。傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)分為工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)，而由于，當代科學技術(shù)的迅速發(fā)展，不斷創(chuàng)造出新的智力成果，給知識產(chǎn)權(quán)也增加了一系列新的保護客體。1994年簽訂的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中涉及的知識產(chǎn)權(quán)包括：1.版權(quán)與有關(guān)權(quán)；2.商標；3.地理標志；4.工業(yè)品外觀設(shè)計；5.專利；6.集成電路的布圖設(shè)計；7.未披露過的信息的保護；8.協(xié)議許可證中對限制行為的控制。

以上是國際公約規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的保護對象，隨著科學技術(shù)在各領(lǐng)域的不斷發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍也不斷在擴展、延伸和深化。

三、知識產(chǎn)權(quán)保護的措施

我國的知識產(chǎn)權(quán)保護是所謂的“雙軌制”，一種是行政執(zhí)法的途徑，另一種是提訟。知識產(chǎn)權(quán)保護至少包括以下五個方面。

1.立法保護。國家通過立法使它的地位得到確認，并通過知識產(chǎn)權(quán)法律的施行使得知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的合法權(quán)益得到法律保障，沒有立法確立法律地位，就沒有知識產(chǎn)權(quán)的地位，就沒有知識產(chǎn)權(quán)的法權(quán)形態(tài)，就沒有創(chuàng)造者、權(quán)利人的法律地位。

2.行政保護。國家行政機關(guān)對當事人嚴重違反知識產(chǎn)權(quán)法律行為予以行政處罰，這是我國比國外多的行政執(zhí)法的途徑。

3.司法保護。是通過形式、民事、行政途徑，來追究侵權(quán)人的形式、民事法律責任，以及被處罰人向人民法院提起行政訴訟，對行政執(zhí)法的司法審查，支持正確的行政執(zhí)法，糾正彌補錯誤、有缺陷的行政執(zhí)法。

4.知識產(chǎn)權(quán)的集體管理組織保護。

5.知識產(chǎn)權(quán)人或其他厲害關(guān)系人的自我救濟。

以上五個方面互相配合、滲透，形成一個綜合體系，進行綜合治理，才能及時制止侵權(quán)行為，有效保護知識產(chǎn)權(quán)。

作為實踐性極強的法律,知識產(chǎn)權(quán)有深刻的社會實踐價值,法律是有限的,可是知識產(chǎn)權(quán)的世界是無限的，知識產(chǎn)權(quán)基于科技革命而產(chǎn)生,根據(jù)科技發(fā)展的情況而不斷發(fā)生變化，隨著知識產(chǎn)權(quán)制度對創(chuàng)新性智力成果的保護，會激勵人們永不停息的進取。

參考文獻：

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篇4

【關(guān)鍵詞】TRIPS；技術(shù)進步；技術(shù)轉(zhuǎn)移；技術(shù)創(chuàng)新

一、TRIPS及其主要內(nèi)容

TRIPS（Agreement On Trade-related Aspects of Intellectual Property Right），即《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)（包括假冒商品貿(mào)易）協(xié)議》的簡稱。TRIPS協(xié)議在序言部分開宗明義地闡明了締結(jié)該協(xié)定的宗旨：減少國際貿(mào)易中的扭曲與障礙；充分保護知識產(chǎn)權(quán)；確保知識產(chǎn)權(quán)的實施不對合法貿(mào)易構(gòu)成壁壘。它的目的是：通過知識產(chǎn)權(quán)的保護與權(quán)利的行使，促進技術(shù)的革新、轉(zhuǎn)讓與傳播，以有利于社會及經(jīng)濟福利的方式，促進生產(chǎn)者與技術(shù)知識使用者互利互惠，并促進世貿(mào)組織成員間權(quán)利與義務的平衡。

二、發(fā)展中國家技術(shù)進步概述

目前，發(fā)展中國家主要是通過國際技術(shù)轉(zhuǎn)移和自主創(chuàng)新這兩條路徑來促進技術(shù)進步。雖然發(fā)展中國家一直重視自主創(chuàng)新，但從全球范圍看，絕大部分技術(shù)創(chuàng)新成果來自發(fā)達國家，發(fā)展中國家的創(chuàng)新活動處于從屬地位。發(fā)展中國家的技術(shù)進步很大程度上是首先從發(fā)達國家引進先進的技術(shù)，本國的產(chǎn)業(yè)對外國的先進技術(shù)進行吸收，加強本國的自主創(chuàng)新能力，進而以本國技術(shù)水平的提高實現(xiàn)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展升級。

三、TRIPS對發(fā)展中國家技術(shù)進步的影響

1．TRIPS對發(fā)展中國家技術(shù)轉(zhuǎn)移的影響。發(fā)展中國家在資金、人才、技術(shù)基礎(chǔ)上的薄弱造成了其自身技術(shù)研發(fā)以及創(chuàng)新能力上的短板，因此通過自身的技術(shù)創(chuàng)新來推動技術(shù)進步并非發(fā)展中國家技術(shù)進步的主要途徑。首先，TRIPS能夠降低國際技術(shù)貿(mào)易成本。當發(fā)達國家向發(fā)展中國家出口技術(shù)時，如果沒有知識產(chǎn)權(quán)保護制度，則需要采取額外措施以防止當?shù)啬７露媾R更大的成本，所以加強知識產(chǎn)權(quán)保護的國際協(xié)調(diào)，將會在很大程度上降低交易成本。其次，提高發(fā)展中國家的知識產(chǎn)權(quán)保護水平能促進發(fā)展中國家內(nèi)部企業(yè)與企業(yè)之間的技術(shù)擴散。較高的知識產(chǎn)權(quán)保護水平一方面會激勵發(fā)展中國家企業(yè)從事更多的創(chuàng)新活動；另一方面也會激勵技術(shù)創(chuàng)新者為其創(chuàng)新申請專利等形式的知識產(chǎn)權(quán)保護，有利于對有關(guān)方面的研究者給以啟示，并將之用于進一步的發(fā)明活動，最終提高整個社會的發(fā)明率。最后，知識產(chǎn)權(quán)保護水平的提高能夠帶動發(fā)達國家對發(fā)展中國家的直接投資，通過技術(shù)外溢促進該國的技術(shù)進步。發(fā)達國家之所以傾向于在知識產(chǎn)權(quán)保護制度完善的國家投資研發(fā)，主要是考慮到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風險較低，從而獲得較高的利益。

2．TRIPS對發(fā)展中國家技術(shù)創(chuàng)新的影響。TRIPS 協(xié)議確定了知識產(chǎn)權(quán)保護的國際框架，它的實施雖然會限制通過直接復制和效仿實現(xiàn)科技創(chuàng)新和經(jīng)濟增長，但在客觀上會刺激發(fā)展中國家進行自主創(chuàng)新，這是因為知識產(chǎn)權(quán)制度一項最基本的職能是激勵技術(shù)創(chuàng)新。許多經(jīng)濟學家在此方面進行了研究，并得出了一些有價值的觀點。Zigic在南北貿(mào)易模型中引入壟斷競爭的市場結(jié)構(gòu)進行研究，其研究結(jié)果表明，南北貿(mào)易中市場相互作用的本質(zhì)不僅依賴于產(chǎn)品創(chuàng)新率，還依賴于技術(shù)知識溢出的水平，給定產(chǎn)品創(chuàng)新率，則均衡的市場結(jié)構(gòu)依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護的強弱。Keith E.Maskus提出發(fā)達國家向發(fā)展中國家的技術(shù)轉(zhuǎn)移是通過許可證來實現(xiàn)的假定，在此假設(shè)前提下，他們通過研究發(fā)現(xiàn)，更強的知識產(chǎn)權(quán)保護增加了技術(shù)轉(zhuǎn)讓者的租金份額，減少了轉(zhuǎn)讓和約的成本，創(chuàng)新和技術(shù)轉(zhuǎn)讓都將增加。因此一國的知識產(chǎn)權(quán)保護水平和其技術(shù)創(chuàng)新水平之間呈現(xiàn)出一種正向的關(guān)系，提高發(fā)展中國家的知識產(chǎn)權(quán)保護水平能夠起到激勵發(fā)展中國家技術(shù)創(chuàng)新的作用。

縱觀TRIPS對發(fā)展中國家的影響，我們可以得到以下幾點結(jié)論：知識產(chǎn)權(quán)保護的加強能夠降低國際技術(shù)貿(mào)易成本，使發(fā)展中國家能夠以較低的成本從發(fā)達國家獲得先進技術(shù)，促進本國的技術(shù)進步，同時還能促進發(fā)展中國家內(nèi)部企業(yè)與企業(yè)之間的技術(shù)擴散。知識產(chǎn)權(quán)保護水平的提高能夠帶動發(fā)達國家對發(fā)展中國家的直接投資，通過技術(shù)外溢，促進該國的技術(shù)進步。提高發(fā)展中國家的知識產(chǎn)權(quán)保護水平能夠激勵發(fā)展中國家進行自主創(chuàng)新。綜上所述，TRIPS在削弱發(fā)展中國家技術(shù)模仿能力的同時，推動了世界范圍內(nèi)的技術(shù)創(chuàng)新，為發(fā)達國家向發(fā)展中國家進行技術(shù)轉(zhuǎn)移提供了一個更為合理的國際市場環(huán)境，對發(fā)展中國家的技術(shù)進步產(chǎn)生積極影響。

參考文獻

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【關(guān)鍵詞】農(nóng)業(yè)科技 知識產(chǎn)權(quán) 保護

農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)新是新形勢下確保我國糧食安全和“三農(nóng)”發(fā)展的重要基石。加強農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護是促進農(nóng)業(yè)科技持續(xù)創(chuàng)新，實現(xiàn)農(nóng)業(yè)科技資源合理配置，保護和調(diào)動農(nóng)業(yè)科技工作者的積極性和創(chuàng)造性的必然要求，因此充分了解當前我國農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護存在的問題，并探討其對策具有重要意義。

我國農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護存在的問題

我國農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護力度與我國工業(yè)技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護相比還存在很大差距?？傮w而言，當前我國的農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護存在以下幾個方面的問題。

農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)立法不足。自加入WTO之后，我國對有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)各類法律法規(guī)進行了修改、補充和完善，初步形成了符合《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）有關(guān)規(guī)定的中國特色知識產(chǎn)權(quán)制度體系。但是，有關(guān)農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)的立法尚顯不足。雖然近年來農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)法律法規(guī)相繼頒布實施，但相對越來越復雜和隱蔽的侵權(quán)行為，法律的保護仍顯薄弱。主要表現(xiàn)為，在農(nóng)業(yè)科技成果轉(zhuǎn)化中，沒有具體的知識產(chǎn)權(quán)保護措施，許多法規(guī)的操作性不強。另一方面，現(xiàn)行農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)滯后于農(nóng)業(yè)高新技術(shù)發(fā)展的趨勢。當前，在農(nóng)科技研發(fā)中所涉及的有關(guān)生物基因技術(shù)、克隆技術(shù)和產(chǎn)品、微生物技術(shù)、生物遺傳工程等各種高新農(nóng)業(yè)科技成果不斷涌現(xiàn)，發(fā)展勢頭非常迅猛，這引發(fā)了一系列現(xiàn)行農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)所無法解決的新問題，給傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護提出了新的挑戰(zhàn)。

農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法不嚴。TRIPS第四十一條規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)保護的司法與行政程序應遵守如下規(guī)則：一是有關(guān)執(zhí)法程序應能有效地防止、制止和阻止知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，同時要避免對合法貿(mào)易和正當競爭造成阻礙，防止程序的濫用。二是實施知識產(chǎn)權(quán)必須公平和公正，不應有不必要的復雜、高收費、無端耗時或延誤。三是對行政機關(guān)最終裁定，應當給訴訟當事人提供要求司法審查的機會。

我國農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法不嚴突出表現(xiàn)在司法執(zhí)法和行政執(zhí)法兩個方面。從司法執(zhí)法部門來看，主要存在的問題是：缺乏專門審判知識產(chǎn)權(quán)案件的法院；缺乏一支高水平、高素質(zhì)的專業(yè)法官隊伍；審判監(jiān)督機制形同虛設(shè)；缺乏反壟斷和限制知識產(chǎn)權(quán)人濫用權(quán)利內(nèi)容的規(guī)定，使無辜的對方當事人備受行政強制措施或訴訟之累；刑事司法保護執(zhí)法合力形成困難。從行政執(zhí)法部門來看，由于知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法程序的不完善和責任制度的缺失以及行政執(zhí)法組織機構(gòu)不健全，致使在一些知識產(chǎn)權(quán)行政保護工作中存在著消極無為，疏于主動查處的行政現(xiàn)象。在各種利益驅(qū)動下，一些行政執(zhí)法部門和司法機關(guān)，裁判不公，辦“人情案”、“關(guān)系案”或搞地方保護主義和部門保護主義等，這些現(xiàn)象嚴重削弱了對侵犯農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)行為的打擊力度。

知識產(chǎn)權(quán)保護管理機制缺失。多數(shù)農(nóng)業(yè)科研單位尚未建立現(xiàn)代科研管理制度，沒有制定完善的科技成果的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)章制度和實施細則，從而導致農(nóng)業(yè)科技工作者在成果的發(fā)表、鑒定和轉(zhuǎn)化以及對外合作交流過程中，無法有效保護技術(shù)性知識產(chǎn)權(quán)。另一方面，農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)激勵機制也存在不足。長期以來，我國對農(nóng)業(yè)科技的產(chǎn)權(quán)界定不清，農(nóng)業(yè)科技工作者難以通過知識產(chǎn)權(quán)制度獲得經(jīng)濟收益。同時，重學術(shù)研究、輕市場收益；重、輕專利申請的農(nóng)業(yè)科技成果的評價和獎勵機制，使得農(nóng)業(yè)科研與成果轉(zhuǎn)化嚴重脫節(jié)，從而導致科技工作者缺乏申請專利的動力，這不利于農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)的保護。

農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護意識差。我國雖然已經(jīng)建立了一些農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護制度，比如依照《中華人民共和國專利法》，確立了農(nóng)業(yè)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)利的保護；依照《中華人民共和國反不正當競爭法》，確立了農(nóng)業(yè)商業(yè)秘密權(quán)（技術(shù)秘密權(quán)）的保護等。但由于農(nóng)業(yè)的特殊性，使得農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為難以鑒定和辨別，加之農(nóng)業(yè)科技成果往往被賦予公共屬性，以致農(nóng)業(yè)科技工作者對保護農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)缺乏足夠的認識、必要的保護措施和保護知識。這與其他行業(yè)形成了較大的反差。近年來，在其他行業(yè)都有大量的科技創(chuàng)新技術(shù)申請專利保護，而在農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)新方面，申請專利保護的數(shù)量并不多，社會公眾的知識產(chǎn)權(quán)意識也不強，由于知識產(chǎn)權(quán)知識缺失而導致的侵權(quán)行為屢見不鮮。

加強我國農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護的對策

完善農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護的法律體系。需要根據(jù)我國的實際情況認真研究農(nóng)業(yè)科技領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)立法方面的不足，尤其是要準確判斷農(nóng)業(yè)科技的發(fā)展現(xiàn)狀和趨勢及其給知識產(chǎn)權(quán)保護帶來的新挑戰(zhàn)，進而加快農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)的立法步伐，建立起一整套完善的農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護的法律體系。具體而言：一是要查漏補缺，盡快彌補當前農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護范圍有限的缺陷，將動物品種、種植技術(shù)、養(yǎng)殖技術(shù)等列入知識產(chǎn)權(quán)法律保護的范圍；二是提高現(xiàn)有法律法規(guī)的地位和權(quán)威性，將有關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章上升到法律層面，提高其法律效力；三是要緊跟國際農(nóng)業(yè)科技發(fā)展趨勢，密切注視國際農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展動態(tài)，加快高新農(nóng)業(yè)科技領(lǐng)域的立法，使我國農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)法律與國際接軌，從而構(gòu)建適合我國國情的農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護法律體系。

加強農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法力度。第一，要加強農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法力度。一方面，要強化知識產(chǎn)權(quán)行政管理機關(guān)行政處罰的職權(quán)，加大對農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的處罰力度，即提高侵權(quán)賠償金額，讓侵權(quán)者付出極大代價，使其不敢輕易侵權(quán)；另一方面，要整合行政執(zhí)法力量，建議由農(nóng)業(yè)部門牽頭，專利、版權(quán)、工商等部門配合，進行統(tǒng)一的農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法活動，做好大案、要案查處工作，加大執(zhí)法打擊力度。

第二，要加強農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)司法執(zhí)法力度。一方面，提高司法懲罰力度，在科技成果的保護上，我國對違法侵權(quán)者的責任追究主要是民事責任和行政責任，刑法保護相對較弱。必要時，要對極為嚴重的侵權(quán)行為予以刑事懲罰以維護農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)司法保護的權(quán)威性；另一方面，加強農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)司法執(zhí)法隊伍建設(shè)，全面提高農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)司法執(zhí)法隊伍的業(yè)務素質(zhì)，提高執(zhí)法水平，營造一個良好的農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)司法保護環(huán)境，使農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)得到有效的保護。

健全農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)組織機構(gòu)和管理制度。首先，建立健全農(nóng)業(yè)科研院校以及涉農(nóng)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護管理機構(gòu)。農(nóng)業(yè)高等院校、科研單位及涉農(nóng)企業(yè)應健全知識產(chǎn)權(quán)保護組織機構(gòu)，建立健全內(nèi)部知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)，對本單位的知識產(chǎn)權(quán)保護工作進行統(tǒng)一管理，協(xié)調(diào)處理單位內(nèi)外的知識產(chǎn)權(quán)糾紛和矛盾，將知識產(chǎn)權(quán)保護工作貫穿于科研工作的全過程。具體而言，在科研課題選題和立項時，要進行查新檢索，特別是專利文獻檢索，力求項目的新穎性、創(chuàng)造性和實用性，避免低水平的重復研究，侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)；在科研項目完成后，要先實施知識產(chǎn)權(quán)保護后再論著、成果鑒定和參加交流、申報獎勵。

其次，完善農(nóng)業(yè)科技成果知識產(chǎn)權(quán)激勵機制。一是要逐步完善農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)的利益分配機制，在借鑒國外成功經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，采取物質(zhì)刺激與精神獎勵相結(jié)合的激勵方式，建立起政府激勵、市場激勵與單位激勵相結(jié)合的多元激勵機制；二是要改革農(nóng)業(yè)科技評價機制，將農(nóng)業(yè)專利等知識產(chǎn)權(quán)作為農(nóng)業(yè)科技成果評價的重要指標，與科技人員職稱晉級、利益分配等方面掛鉤，同時認真貫徹實施獎酬機制，使產(chǎn)權(quán)人真正得到應有的回報，充分調(diào)動廣大農(nóng)業(yè)科技工作者的積極性。

第三，建立健全農(nóng)業(yè)科研單位知識產(chǎn)權(quán)管理制度。主要包括：在日常管理制度中增加知識產(chǎn)權(quán)管理的內(nèi)容；建立健全科研檔案管理制度；建立監(jiān)察審核制度，把知識產(chǎn)權(quán)保護條款納入到監(jiān)控審核范圍，要求定期檢查、定期匯報等。

強化農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)保護意識。大力宣傳和普及農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)知識，加強農(nóng)業(yè)科技成果知識產(chǎn)權(quán)保護意識，不僅要針對各級領(lǐng)導和廣大科技人員，還要針對全體社會成員。一方面，要加強對各級農(nóng)業(yè)科研院所的領(lǐng)導干部和廣大科技工作者系統(tǒng)地開展有關(guān)農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)知識的普及教育活動，使其主動利用知識產(chǎn)權(quán)知識保護自身的相關(guān)權(quán)益，規(guī)避自己的科研行為造成對他人的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象。另一方面，要加強對全體社會成員開展知識產(chǎn)權(quán)知識的宣教活動，提高社會公眾的知識產(chǎn)權(quán)保護意識，營造良好的知識產(chǎn)權(quán)保護氛圍，形成以尊重和保護知識產(chǎn)權(quán)為榮、違犯和破壞知識產(chǎn)權(quán)為恥的社會新風尚，使知法、守法和用法成為全社會每個公民的自覺行動。做到不隨意侵犯人的知識產(chǎn)權(quán)，并能運用法律武器保護自己的知識產(chǎn)權(quán)不被侵犯。進而樹立知識創(chuàng)造價值的新觀念，形成崇尚科學的社會風氣。

篇6

關(guān)鍵詞：體育；知識產(chǎn)權(quán)；保護

中圖分類號：G80-05

文獻標識碼：A

文章編號：1007-3612(2007)07-0887-03

Discussion and Analysis on the Current Situation and the Relative Problems of the Protection of Sports Intellectual Property Rights

WU Yan-zhong, ZHANG Chun-yan

(Institute of Physical Education, Liaocheng University, Liaocheng 252059, Shandong, China)

Abstract:With the method of documentary data, the current situation of the protection of sports intellectual property rights is analyzed and the following problems about sports intellectual property rights as well as its research are further analyzed. Many conclusions have been done in the research of sports marks right and sports TV relay right, but there is a lack of its basic study and legal protection. The sports game and physical intellectual property right, national physical intellectual property right and sports non-patent information right haven't been completely studied, and there are a lot of idea problems. The research on the protection of sports intellectual property right ought to be based on the particularity of sports.

Key words: sports; intellectual property right; protection

體育的競爭已經(jīng)從原來的體能的競爭擴展到經(jīng)濟、科技、智力的競爭等廣泛的領(lǐng)域，也就產(chǎn)生了大量的體育知識產(chǎn)權(quán)，從奧林匹克標志的保護到電視轉(zhuǎn)播權(quán)的經(jīng)營，已經(jīng)引起人們的重視，但大量體育知識產(chǎn)權(quán)被侵犯的事實也進一步表明，體育知識產(chǎn)權(quán)的保護及其研究還僅僅處于初級階段。本文通過國內(nèi)外體育知識產(chǎn)權(quán)的保護事實及其研究成果進行分析探討，并對今后的研究與保護提出自己的見解。

1 國內(nèi)外體育知識產(chǎn)權(quán)保護的現(xiàn)狀

國際性知識產(chǎn)權(quán)公約較多，有些與體育知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)，如《商標國際注冊馬德里協(xié)定》、《保護文學藝術(shù)作品尼泊爾條約》等，某些體育著作權(quán)、體育專利權(quán)、體育商標權(quán)等受到該類條約的保護，而國際上最早的體育知識產(chǎn)權(quán)保護專項條約是1981年在世界知識產(chǎn)權(quán)組織會議上通過的《保護奧林匹克會徽條約》(于1983年生效)。該條約規(guī)定成員國有義務拒絕包含奧林匹克五環(huán)會徽圖形或者相似圖形的標記注冊，并采取有效措施禁止在商業(yè)活動以及其他活動中不經(jīng)允許使用該標記。該公約主要是對奧林匹克會徽進行保護，對奧林匹克的名稱、旗幟、吉祥物，以及電視轉(zhuǎn)播權(quán)等沒有列入保護的范圍。國際奧委會對奧運主辦城市提出了一些特殊要求：1)對奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵界定進行了擴展。如將與奧林匹克、奧運會、奧運等專有名稱和使用這些專有名稱的社會活動、出版物等歸為國際奧委會的署名財產(chǎn)，將奧運會申辦機構(gòu)使用的標志和其他創(chuàng)作成果收歸奧委會，對“奧運會舉辦城市名稱+年份”和其他與奧運直接相關(guān)的標志提出比照商標進行注冊保護。2)在保護的時限上，奧林匹克標志的部分內(nèi)容進行永久保護而不必登記注冊。其實，體育知識產(chǎn)權(quán)保護在《奧林匹克》中也有體現(xiàn)，隨著奧林匹克運動的發(fā)展與內(nèi)涵的擴大，內(nèi)容不斷完善和發(fā)展，在第一章中有7項涉及知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，并制定了12條附則。

關(guān)于民族傳統(tǒng)體育項目的知識產(chǎn)權(quán)保護，1999年1月30日至12月3日在烏拉圭的埃斯特角由聯(lián)合國教育、科學和文化組織主辦的世界體育部長和負責體育教育與體育高級官員會議上，通過了《埃斯特角宣言》，其中第8條中提出：“部長們支持按地區(qū)和國家文化遺產(chǎn)原則去保護和發(fā)揚傳統(tǒng)體育運動的政策，包括列為世界范圍內(nèi)的傳統(tǒng)游戲和運動項目。鼓勵舉辦地區(qū)性傳統(tǒng)體育節(jié)?！睂⒚褡鍌鹘y(tǒng)體育列入體育知識產(chǎn)權(quán)保護的范疇。此外，按國際慣例，國際體育組織與舉辦競賽的國家和城市簽訂關(guān)于電視轉(zhuǎn)播、標志等方面的競賽合同，是一種實際的保護措施，國際體操協(xié)會對重大創(chuàng)新技術(shù)動作以運動員名字命名，實質(zhì)上是對精神權(quán)利的保護。

知識產(chǎn)權(quán)不能像物權(quán)那樣根據(jù)法律事實自然產(chǎn)生，它作為一種無形物，必須依靠國家法律特別保護。因此，在相關(guān)國際性體育知識產(chǎn)權(quán)保護條約的基礎(chǔ)上，各成員國根據(jù)各國的具體情況制定了相關(guān)的法律。

早在1993年，國際奧委會就在中國商標局對奧林匹克會徽進行了商標注冊。北京獲得2008奧運會舉辦權(quán)之后，2001年5月中國奧委會商用徽記也進行了工商注冊保護。2001年11月制定了《北京市奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)定》，2002年2月4日國務院了《奧林匹克標志保護條例》，對體育知識產(chǎn)權(quán)中關(guān)于奧林匹克標志作了具體的保護規(guī)定，保護的客體內(nèi)涵逐步擴大。

2 體育知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)問題論析

2.1 加強體育標志權(quán)與電視轉(zhuǎn)播權(quán)保護以及體育知識產(chǎn)權(quán)保護的專門法律建設(shè) 體育標志權(quán)與電視轉(zhuǎn)播權(quán)的保護已經(jīng)達成共識，但目前對體育標志權(quán)的研究主要是以奧林匹克標志權(quán)為重點，其他關(guān)于運動競賽標志權(quán)的研究雖也有所涉及，但缺乏系統(tǒng)的理論與實踐研究；關(guān)于奧林匹克電視轉(zhuǎn)播權(quán)已經(jīng)成為沒有爭議的規(guī)則，由于缺乏體育標志權(quán)與電視轉(zhuǎn)播權(quán)的專門法律，致使在實際操作中缺乏相應的法律保護依據(jù)，出現(xiàn)了在一般競賽的電視轉(zhuǎn)播權(quán)還存在嚴重的歧義，尤其是我國的電視轉(zhuǎn)播權(quán)的歸屬問題上卻存在相當大的爭議，對體育比賽集錦的產(chǎn)權(quán)問題業(yè)沒有明確的界定，導致保護的力度不足。而且相關(guān)體育知識產(chǎn)權(quán)保護的法律建設(shè)是在一種被嚴重侵權(quán)或迫不得已的情況下出臺，諸如悉尼、中國申奧成功以后，就有大量的奧林匹克域名和相關(guān)的域名被注冊等，影響奧委會與組委會的市場開發(fā)，于是分別出臺了《奧林匹克標志保護條例》。由此我們應該把研究的視角拓展到整個體育知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域，應立足于體育知識產(chǎn)權(quán)的特殊性，對體育知識產(chǎn)權(quán)保護進行專門性的全面研究，而不是針對奧林匹克等某一特殊領(lǐng)域，也就是說，要出臺帶有體育普適性的知識產(chǎn)權(quán)保護法律，即《體育知識產(chǎn)權(quán)保護條例》，而不是單指奧林匹克的標志權(quán)或電視轉(zhuǎn)播權(quán)，進而制定具有體育特色的專門性體育知識產(chǎn)權(quán)保護法律。

2.2 確認運動競賽與表演的知識產(chǎn)權(quán)

根據(jù)《羅馬公約》第九章的條文――“任何締約國可以在其國家的立法中將此公約中所述的版權(quán)保護擴大到進行非文學或藝術(shù)創(chuàng)造性是藝術(shù)家身上”，比較藝術(shù)作品定義中“個人特色”和“智力”兩個關(guān)鍵因素在運動競賽表演中也得到充分體現(xiàn)，但目前運動競賽與表演作為體育特有的、最普遍存在的智力成果未列入保護范圍，甚至未得到社會承認，在相關(guān)研究中也存在許多分歧，這也是當今體育知識產(chǎn)權(quán)研究的焦點問題。

關(guān)于運動競賽表演知識產(chǎn)權(quán)的客體，運動競賽表演凝聚著運動員、教練員和科研人員的智慧，與文學藝術(shù)作品的不同只是在表達的方式上，但這不是本質(zhì)性的差異，至少“藝術(shù)性的體育表演體現(xiàn)了人類的思想，具有作者的個性痕跡，因而應當受到知識產(chǎn)權(quán)的保護，……將許多運動員看作了表演藝術(shù)家。而其他運動員也起碼享有對自身形象權(quán)利免于被非法利用?！钡珡漠斍把芯康牡倪M展情況分析，對于藝術(shù)體育類項目的運動競賽知識產(chǎn)權(quán)保護初步達成共識，而分歧的焦點主要體現(xiàn)在體育與藝術(shù)的歸類問題，因為雜技已經(jīng)列入知識產(chǎn)權(quán)保護的范疇，體育與雜技的動作編排、藝術(shù)表現(xiàn)等方面都存在許多共性因素，而體育因為有其特殊性，對體育競賽知識產(chǎn)權(quán)的研究沒有從基本的法理上分析。體育運動競賽表演知識產(chǎn)權(quán)包涵大量的智力成果，它不是單純是一種肢體的運動，更是一種特殊智力因素的凝結(jié)(肢體運動智力、科技服務等)，既然體育有其特殊性，我們在研究過程中就要立足于體育的特殊性進行研究。

2.3 明確民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵

優(yōu)秀傳統(tǒng)民族體育項目深植于中華民族光輝燦爛的文化之中，每個活動無不浸透著文化的烙印，在《埃斯特角宣言》第8條的條款說明民族傳統(tǒng)體育項目具有文化遺產(chǎn)性。我國少林寺和太極拳準備申報聯(lián)合國教科文組織1997年設(shè)立的“人類口述和非物質(zhì)遺產(chǎn)”。鄭成思根據(jù)非洲產(chǎn)權(quán)組織的保護范圍，將民間文學詳細列舉為6大項，傳統(tǒng)體育列在第4項。張厚福同志根據(jù)我國民族傳統(tǒng)體育的發(fā)展現(xiàn)實深入研究認為，傳統(tǒng)體育項目具有民族獨有性、遺產(chǎn)性、技藝性、強身健體性和大眾性，是民間藝術(shù)作品，應當受到知識產(chǎn)前的保護。而關(guān)于民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護的研究應當立足于兩個層面，因為現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度是以對個人權(quán)益有限期保護的私權(quán)利益為基礎(chǔ)，從而達到鼓勵創(chuàng)作、創(chuàng)新，促進科學技術(shù)和文化藝術(shù)發(fā)展的目的。我們對民族傳統(tǒng)體育文化的知識產(chǎn)權(quán)不完全等同于現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)，也不同于平時所理解的簡單的、靜態(tài)的、封閉式的保管、保存式的保護，那無疑于固步自封，使之失去前進的步伐。民族傳統(tǒng)體育是在群體中創(chuàng)造和流傳的，開放性和廣泛性是它存在和發(fā)展的根基，體現(xiàn)的更多是群體的文化特征，只有最大限度地與社會結(jié)合才會有旺盛的生命力，而不能單純從市場價值的角度認知。因此，對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護，應是對其能否持續(xù)存在、源遠流長以及是否得到他人的尊重和認可而不被歪曲和利用為主，當然也會關(guān)注經(jīng)濟利益。即在精神權(quán)益和物質(zhì)權(quán)益的雙重屬性中，更側(cè)重于精神權(quán)利，注重以集體利益、社會效益的開放式的保護。因此，對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護要注意兩個平衡點：一是民族傳統(tǒng)體育文化中的有形部分僅僅作為文化古跡、遺跡而實施比較嚴格的保護，而不開發(fā)利用，就會使武術(shù)文化成為一種毫無生氣的“死”文化，也必將增大當?shù)鼐用窈驼呢摀Ｗo促開發(fā)，開發(fā)促保護，我們應找到二者的利益的平衡點；二是民族傳統(tǒng)體育中的無形部分的利益平衡是在權(quán)利人與作為資源提供者的社會公眾與相關(guān)創(chuàng)作者之間的平衡，以達到合理利用資源，鼓勵創(chuàng)新，既保護了“源”，以不妨礙“流”。

2.4 體育非專利技術(shù)更注重精神權(quán)利的保護

知識產(chǎn)權(quán)主要包括精神權(quán)利(moral rights,亦稱人身權(quán))和經(jīng)濟權(quán)利(economic rights，亦稱財產(chǎn)權(quán))。關(guān)于體育非專利技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護，張厚福教授認為關(guān)鍵的運動技術(shù)動作、成套技術(shù)動作、運動技戰(zhàn)術(shù)、運動訓練與恢復方法、體育運動測試方法與手段、飲食與營養(yǎng)藥物配方等這些有實用價值、又能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢的非專利技術(shù)，體育非專利技術(shù)與體育為公開信息充滿著集體的智慧與經(jīng)驗，應當受到知識產(chǎn)權(quán)的保護。申立同志則從“體育屬于公有領(lǐng)域”的角度對“重要的運動技戰(zhàn)術(shù)”和“科學先進的運動競賽戰(zhàn)術(shù)”分析認為，若是新的技術(shù)受到保護或?qū)Ｓ校敲聪鄬ζ渌x手就不公平。而且一旦進入體育這個公有領(lǐng)域便失去了專有性，因此不應受到知識產(chǎn)權(quán)的保護。那么，如果授予專利不利于項目的發(fā)展，如不予任何形式的獎勵和保護，則不符合體育法、科學技術(shù)獎勵條例等法律法規(guī)中支持和鼓勵社會成員為社會作貢獻以推動人類社會發(fā)展的精神，也不符合《憲法》及《民法通則》中人的正當?shù)呢敭a(chǎn)權(quán)、人身權(quán)都應受到社會的保護的法律精神。體育非專利作為體育無形資產(chǎn)的重要組成部分和體育工作者的權(quán)益，應獲得社會的肯定和適當保護，而且在公開使用前按技術(shù)秘密保護，公開使用后應享有一定的精神權(quán)利，得到社會的肯定和予以榮譽權(quán)、防止篡改和歪曲。而且對知識產(chǎn)權(quán)的保護既要有經(jīng)濟權(quán)利的保護，更重要的精神權(quán)利的保護，諸如“李寧正吊”、“李小鵬跳”、“冢原跳”、“特卡切夫騰越”等動作的命名，排球的“時間差”戰(zhàn)術(shù)是中國隊發(fā)明等，這些本身就是一種對體育知識產(chǎn)權(quán)保護的途徑，而不是中國的專有，別人不能使用。也就是說，體育非專利技術(shù)不是一種一般意義上的專利技術(shù)，其保護也就不是一種專有式的保護，更重要的精神權(quán)利的保護。因此，體育非專利技術(shù)是體育運動有的，既不受國家安全法，科學技術(shù)保密條例保護，又不受專利法保護的普遍存在于體育運動訓練競賽中的專門技術(shù)，應當受到知識產(chǎn)權(quán)的保護，而且應更注重精神權(quán)利的保護，這也是當前體育知識產(chǎn)權(quán)保護的一個重要的特征。

3 結(jié)論與建議

3.1 結(jié)論

1)在體育知識產(chǎn)權(quán)保護的研究與實踐中，體育標志權(quán)和體育電視轉(zhuǎn)播權(quán)保護已達成共識，對運動競賽知識產(chǎn)權(quán)的保護、民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護、體育非專利技術(shù)和體育未公開信息等方面的研究中還存在許多分歧，而且在實踐中還存在許多操作性問題有待于深入研究與探討。2)目前體育知識產(chǎn)權(quán)保護的專門法律不多，應加強體育知識產(chǎn)權(quán)法律保護的專門性研究，建立反映體育特殊規(guī)律的體育知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)法律。

3.2 建議

1)由于對體育知識產(chǎn)權(quán)的研究的相關(guān)依據(jù)不足，理論研究與法律法規(guī)建設(shè)滯后，面對大量體育知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)問題有時束手無策，在研究過程中仍然以傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)的理論模式進行研究，沒有結(jié)合體育的本體特點進行辨證論析。我們不僅要以基本的法律理論為依據(jù)，加強體育知識產(chǎn)權(quán)的法理學研究，而探討體育知識產(chǎn)權(quán)的保護問題，更應該把握體育的特殊規(guī)律，立足于體育的實踐作專門性的研究。2)在體育知識產(chǎn)權(quán)的理論與實踐研究中，從奧林匹克標志權(quán)到運動競賽表演的知識產(chǎn)權(quán)、體育非專利技術(shù)等，存在重視競技體育領(lǐng)域的研究傾向，對體育其他領(lǐng)域的研究較少，諸如學校體育教學模式與教學方法的創(chuàng)新問題的知識產(chǎn)權(quán)問題，全面健身技術(shù)信息、健身運動處方以及健身俱樂部經(jīng)營等領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)問題研究至今很少涉及。因此，加強體育各個領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)問題的全面性研究也是今后研究的重要課題。

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篇7

論文摘要：目前．我國 企業(yè) 國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應用與保護體系已經(jīng)基本建立．但我國有關(guān)企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護制度還存在很多問題。這些問題的解決需要我國政府與企業(yè)的共同努力．我國政府應該加強境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護 教育 及完善立法，企業(yè)應該在靈活運用國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則的同時積極實施企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。

隨著知識 經(jīng)濟 的 發(fā)展 ．作為知識經(jīng)濟發(fā)展內(nèi)在動力的知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護．逐漸成為企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵。目前，由于我國知識產(chǎn)權(quán) 法律 的日漸完備．我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)應用與保護已無太大問題．但企業(yè)對于其境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護還存在諸多問題。這些問題能否得到妥善解決．已成為我國企業(yè)能否可持續(xù)發(fā)展和能否在國外長久發(fā)展的決定性因素

一、境外企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應用與保護

知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護水平關(guān)乎一個企業(yè)的生死存亡。關(guān)乎一個國家綜合國力的提升空間．因此．世界各國紛紛通過各種手段保護本國知識產(chǎn)權(quán)．以求本周知識產(chǎn)權(quán)能夠得到充分應用與妥善保護

(一)國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則與存在的問題

知識產(chǎn)權(quán)由于其無形性、專有性、地域性、期限性以及可復制性等特征而導致了知識產(chǎn)權(quán)境外應用與保護的困難性目前．國際貿(mào)易中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的規(guī)則主要體現(xiàn)在wto(與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》(trips)及《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第41條、42條及43條所確定的規(guī)則之中

trips是一部旨在對知識產(chǎn)權(quán)進行有效而充分的保護．以減少國際貿(mào)易阻礙促進國際貿(mào)易發(fā)展的多邊協(xié)定。協(xié)定所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)保護的基本原則及成員方對知識產(chǎn)權(quán)保護的“最低標準”對成員方在境外的知識產(chǎn)權(quán)起到了很好的保護作用但協(xié)定中的諸多例外規(guī)定導致了知識產(chǎn)權(quán)保護力度大打折扣作為國際公約的trips協(xié)定．在實踐中很少有國家將其直接作為知識產(chǎn)權(quán)保護的依據(jù)．而是把對該國有約束力的trips協(xié)定轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法．再根據(jù)國內(nèi)法來對知識產(chǎn)權(quán)加以保護。雖然對于一國參加的國際公約．一國必須遵守。但一國在將國際公約轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法時．還有很大的變通空間．這就意味著．一國知識產(chǎn)權(quán)在境外的應用與保護水平很大程度上取決于另一國的知識產(chǎn)權(quán)保護水平．這就給一國的境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護帶來了很多不確定因素?！啊堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第4l條、42條及43條中雖然規(guī)定了國際貿(mào)易買賣中侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的情形及相應的法律責任．但聯(lián)合國貿(mào)易與發(fā)展會議1985年通過的《技術(shù)轉(zhuǎn)讓國際化規(guī)則》只是側(cè)重于對轉(zhuǎn)讓合同雙方權(quán)利和義務的規(guī)定．對轉(zhuǎn)讓技術(shù)中相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護。僅第2條第6款規(guī)定：‘承認 工業(yè) 產(chǎn)權(quán)的保護由國內(nèi)法授予。]目前．wipo公約與trips協(xié)’定都沒有關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓中對知識產(chǎn)權(quán)保護的條款這對于那些以技術(shù)為支撐的企業(yè)的境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護非常不利

由此可以看出，目前．在國際貿(mào)易中雖然有有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護規(guī)則雖然存在．但這些規(guī)則還有不完善之處．這就為企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護埋下了隱患。

(二)各國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的現(xiàn)狀

在知識經(jīng)濟發(fā)展的初期．企業(yè)主要依靠企業(yè)自身制定的知識產(chǎn)權(quán)策略來保護企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)：而國家則是通過國家立法和參加知識產(chǎn)權(quán)國際公約這兩種途徑來確保企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)得到應有的應用和妥善的保護這兩種途徑在知識經(jīng)濟發(fā)展的初期收到了比較好的保護效果．但隨著知識經(jīng)濟的迅速發(fā)展及全球信息流動速度的加快．僅僅依靠企業(yè)自身的力量和簡單通過國家立法已經(jīng)很難適應知識經(jīng)濟迅速發(fā)展下知識產(chǎn)權(quán)應用與保護所提出的更高要求．因此。一種能夠更全面、更有效的確保知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的策略便應運而生．即建立知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系而通過建立知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系確保知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護已成為各國的通行做法。

所謂知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是指：“從戰(zhàn)略全局出發(fā)，運用知識產(chǎn)權(quán)制度，整體謀劃、大力推進知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、嚴格知識產(chǎn)權(quán)保護、加速知識產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)、強化知識產(chǎn)權(quán)管理．遏制競爭對手，謀求競爭優(yōu)勢，全面推進經(jīng)濟社會協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展?！备鶕?jù)制定主體的不同，又可分為國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略和企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略隨著全球競爭的加?。l(fā)達國家為了提升本國產(chǎn)業(yè)的競爭力而紛紛制定和實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略美國自20世紀80年代起，通過制定《拜杜法案》、《技術(shù)創(chuàng)新法》、《聯(lián)邦技術(shù)轉(zhuǎn)讓法》等法律．具體規(guī)定對知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護措施。此外，美國通過在《綜合貿(mào)易競爭法》中制定“特殊301條款”．加強了對境外侵犯美國知識產(chǎn)權(quán)行為的制裁力度，以保護美國的境外知識產(chǎn)權(quán)。一直提倡以技術(shù)立國的日本于2002年公布了知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略大綱．通過了知識產(chǎn)權(quán)基本法，并確立了從知識產(chǎn)權(quán)的制造、保護、應用以及人才基礎(chǔ)四個方面制定行動計劃。確保了本國知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護韓囤在國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容中規(guī)定了要積極加強企業(yè)在外國的知識產(chǎn)權(quán)保護以上各國通過建立國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略保障了本國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護。

外國企業(yè)特別是跨國企業(yè)也紛紛通過建立企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略加強企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護如美國ibm公司在新產(chǎn)品發(fā)表前．必先徹底調(diào)查知識產(chǎn)權(quán)情況，特別是對于產(chǎn)品銷售國．ibm會派專人對該國他人的有關(guān)商標和專利權(quán)進行詳細調(diào)查．以確保本企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)在該國的順利應用與保護而日本東芝公司為了確保海外企業(yè)的專利權(quán)．通常會“在工作日志上記述研究人員所做出的發(fā)明記述特征和實施案例．并記載和先前技術(shù)的差異．附上照片等相關(guān)研究資料。最后簽上研究人的姓名．攜此資料到美國法院公正發(fā)明日期，以為解決將來紛爭之用。

由此可以看出．各國為了確保本國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護。可謂是做足了文章。這也說明了各國對境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的重視

(三)企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的必要性

在知識經(jīng)濟時代．一個國家擁有知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量和質(zhì)量已成為衡量該國科技實力和經(jīng)濟實力的標志。所以，從這個意義上說．世界未來的競爭就是知識產(chǎn)權(quán)的競爭“知識產(chǎn)權(quán)以其獨有的壟斷性和獨占性成為世界各國、各地區(qū)發(fā)展 科學 技術(shù)。繁榮社會文化．增強競爭力、維護國家根本利益的戰(zhàn)略性武器：成為激勵自主創(chuàng)新、促進科技進步的法律制度，成為支撐經(jīng)濟發(fā)展、保持競爭優(yōu)勢的戰(zhàn)略資源，成為引領(lǐng)社會前進，促進文化繁榮的重要途徑”知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為世界各國占領(lǐng)市場、推動科技進步、經(jīng)濟發(fā)展、文化繁榮的重要手段和標志．成為培育國家核心競爭力的基礎(chǔ)。

而知識產(chǎn)權(quán)對于企業(yè)來說則成為企業(yè)生存和發(fā)展的最重要的無形資產(chǎn)．企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護能力將直接影響企業(yè)的核心競爭力。企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成中知識產(chǎn)權(quán)這種無形資產(chǎn)所占的比例越大．該企業(yè)的市場競爭力和生命力就越強一個企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的擁有量及對知識產(chǎn)權(quán)的應用程度與保護力度已成為關(guān)乎企業(yè)生死存亡的關(guān)鍵因素而知識產(chǎn)權(quán)在境外的應用與保護水平直接關(guān)系到企業(yè)能否在境外市場立足、確立競爭優(yōu)勢．特別是在 金融 危機影響下，企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護特別是對境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護已成為企業(yè)克服金融危機帶來的消極影響．重新建立競爭優(yōu)勢的重要因素

二、我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護

經(jīng)過30年的發(fā)展．我國通過完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)制度、發(fā)展和協(xié)調(diào)國際知識產(chǎn)權(quán)制度，已為我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護建立了一個較為完善的企業(yè)國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應用與保護體系．但對于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護還存在很多不完善之處。

(一)我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的 歷史 發(fā)展與現(xiàn)狀

我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護經(jīng)歷了一個從無到有的過程在改革開放前．由于技術(shù)創(chuàng)新成果被納入公共領(lǐng)域．所以幾乎沒有私法意義上的知識產(chǎn)權(quán)．這就直接導致了我國調(diào)整和保護知識產(chǎn)權(quán)的法律制度幾乎空白．知識產(chǎn)權(quán)應用與保護工作長期停滯。從改革開放后到1985年我國第一部專利法的頒布這段時間．隨著我國商品經(jīng)濟的實行．企業(yè)開始成為市場競爭的主體，以商標、專利法為代表的知識產(chǎn)權(quán)法律制度開始建立，企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)意識也開始覺醒．一些技術(shù)領(lǐng)先的企業(yè)開始學習和應用知識產(chǎn)權(quán)制度。從1985年到2001年我國加入wto期間．我國的社會主義市場經(jīng)濟體制逐漸建立．企業(yè)真正成為市場主體。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系逐步建立和完善．國家通過司法、行政對知識產(chǎn)權(quán)的全方位保護體系逐步加強企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)擁有量持續(xù)增加．知識產(chǎn)權(quán)應用與保護能力日漸提升。我國加入wto后，隨著全球競爭的日益激烈，我國企業(yè)真正認識到擁有自主知識產(chǎn)權(quán)已成為提高企業(yè)核心競爭力的關(guān)鍵，因此．企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識逐步提高。

隨著我國知識產(chǎn)權(quán)立法的不斷完善及國家司法、行政對知識產(chǎn)權(quán)保護力度的加大．我國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應用與保護能力逐漸提升．很多企業(yè)已經(jīng)建立了相壺的知識產(chǎn)權(quán)應用與保護制度，包括專利、商標、著作權(quán)、商業(yè)秘密等各個方面。此外．我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)意識也有所提高．2006年2月，在全國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護與自主創(chuàng)新大會上，有80家中央企業(yè)參會并簽署了《企業(yè)適用正版軟件倡議》和《企業(yè)保護知識產(chǎn)權(quán)倡議》。展現(xiàn)了我國企業(yè)尊重和保護知識產(chǎn)權(quán)的積極姿態(tài)

雖然我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識較之以前已有很大提高．但相對于發(fā)達國家的一些跨國企業(yè)而言．我國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應用與保護還存在很多不足之處。近幾年．我國很多企業(yè)商標在國外被搶注一事就很好地說明了這一點：2006年王致和食品有限公司的百年商標在德國被搶注．致使該企業(yè)進軍歐洲市場的計劃被打亂。而“海信”在德國被搶注．最終也是由海信集團支付了大筆的轉(zhuǎn)讓費才最終取回了商標權(quán)這些商標被搶注事件一方面是因為企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)保護意識薄弱造成的．另一方面也凸顯了由于我國境外知識產(chǎn)權(quán)保護法律的缺失

(二)我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護存在的問題

雖然我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系已基本建立．知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護水平也達到了一定高度．但我國的知識產(chǎn)權(quán)應用與保護制度還存在不完善之處。特別是對于境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護還有許多急需解決的問題。主要包括：

1．企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識不強雖然我國企業(yè)應用與保護知識產(chǎn)權(quán)的意識較之以前已有所提高．但企業(yè)對于境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護的主動意識還沒有形成。據(jù)商務部的一份調(diào)查顯示．我國企業(yè)明顯缺乏境外知識產(chǎn)權(quán)的保護意識．境外申請專利和注冊商標數(shù)量相當?shù)汀！?(據(jù)有關(guān)機構(gòu)統(tǒng)計．

三、我國 企業(yè) 境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的完善

隨著我國企業(yè)進軍海外市場步伐的加快．企業(yè)如何通過充分應用知識產(chǎn)權(quán)確立競爭優(yōu)勢及對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)予以妥善保護已成為我國企業(yè)能否長久立足海外市場的關(guān)鍵對知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護僅僅通過企業(yè)自身的努力往往是不夠的．企業(yè)要想在海外市場取得長足 發(fā)展 ．肯定離不開國家的支持。因此，如何完善我國境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護體系．筆者認為應通過企業(yè)和政府的共同努力

(一)政府方面

1．開展境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護 教育 ．樹立境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識。目前．我國有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的立法雖不完善．但這并非我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)頻遭侵犯最重要的原因。除立法不健全外．另一個因素成為目前我國知識產(chǎn)權(quán)境外屢遭侵犯的最重要原因．那就是企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識沒有形成由于知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識的缺乏．導致“即便知識產(chǎn)權(quán)立法是完善的．知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法機構(gòu)是完善的，知識產(chǎn)權(quán)人才是充足的，我們的知識產(chǎn)權(quán)制度也不可能是完善的．知識產(chǎn)權(quán)制度也就無法發(fā)揮應用作用”。相對于立法這種短期就能實現(xiàn)的目標，知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識的形成卻需要相當長一段時問．因此．我國政府應該積極開展境外知識產(chǎn)權(quán)教育，樹立境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護意識

在這方面．政府可以成立專門的境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護教育辦公室．召集知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才．對那些發(fā)展勢頭良好的企業(yè)予以重點關(guān)照．為他們提供專業(yè)的境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護服務．以確保這些企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)在境外得到充分應用與妥善保護此外．國家還可以通過新聞媒體加強對知識產(chǎn)權(quán)應用與保護教育的宣傳力度．以提高企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應用與保護意識。

2．借鑒發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的經(jīng)驗．完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法知識產(chǎn)權(quán)的地域性等特點決定了企業(yè)僅僅依靠自身力量去應用與保護知識產(chǎn)權(quán)任務的艱巨性一個企業(yè)可以通過實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略來保障本企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)得以合理應用和妥善保護．但企業(yè)的力量畢竟有限．因此，僅僅依靠企業(yè)的努力將難以達到對其境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的理想狀態(tài)。通過對發(fā)達國家的觀察可以發(fā)現(xiàn)．任何企業(yè)要想在世界市場中站穩(wěn)腳跟都離不開本國境外知識產(chǎn)權(quán)立法的支持但我國目前關(guān)于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的立法還相當不完善。因此，如何盡快制定合理的境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護方面的 法律 已成為當務之急具體到應如何完善我國的境外知識產(chǎn)權(quán)立法．筆者認為．除了要與我國 經(jīng)濟 發(fā)展相適應外．還應充分借鑒發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)應用與保護的經(jīng)驗而美國對于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護方面的立法應是我國借鑒的主要對象

美國通過《綜合貿(mào)易競爭法》中制定“特殊301條款”對本國的境外知識產(chǎn)權(quán)給予保護美國“特殊30l條款”的主要內(nèi)容是：美國貿(mào)易代表通過以下兩個標準．(1)“未能充分而有效地保護知識產(chǎn)權(quán)的外國”．(2)“拒絕了依賴于知識產(chǎn)權(quán)的美國人公平而平等的市場準入機會”．來確定未對美國知識產(chǎn)權(quán)進行有效保護的“重點外國”．通過關(guān)稅措施或其他限制進口的措施對該外國的某一經(jīng)濟部門或整個經(jīng)濟實施貿(mào)易制裁美國制定“特殊301條款”的根本目的在于“保障美國的知識產(chǎn)權(quán)在國外得到有效保護．保障依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護的美國人公平而有效地進人外國市場”。事實上，美國通過這一條款對本國的境外知識產(chǎn)權(quán)確實起到了重要的保護作用．美國之所以成為知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易大國。相信這一條款的作用功不可沒

綜上所述．筆者認為。我國在完善有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應用與保護法時．可以借鑒美國的這一“301特殊條款”，比如：我國可以在《對外貿(mào)易法》或在相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律中增加相關(guān)條款．規(guī)定凡不對我國境外知識產(chǎn)權(quán)給予充分而有效保護的國家．我國將對該外國的某一行業(yè)采取諸如增加進口關(guān)稅、實施進口限額、取消貿(mào)易優(yōu)惠待遇等措施．以迫使該外國對我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)給予充分而有效的護

與美國這樣的知識產(chǎn)權(quán)大國相比．盡管我國的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易發(fā)展相對落后．但隨著我國企業(yè)自主創(chuàng)新能力的提升。我國的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)也會迅速發(fā)展．美國所遭遇的問題目后我國也會遇到。所以．現(xiàn)在加強境外知識產(chǎn)權(quán)立法不失為前瞻之舉

(二)企業(yè)方面

1．熟悉和掌握國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則．靈活應對境外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)活動現(xiàn)行的國際知識產(chǎn)權(quán)公約主要有trips及世界知識產(chǎn)權(quán)組織(wipo)所管轄的公約。即：《巴黎公約》、《伯爾尼公約》和《羅馬公約》等，這些公約共同構(gòu)成了國際知識產(chǎn)權(quán)保護體系

這一系列重要的國際知識產(chǎn)權(quán)公約所確立的知識產(chǎn)權(quán)保護的基本原則是各成員方必須遵守的．而且公約所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)保護的最低要求也是各成員方必須執(zhí)行的．因此．我國企業(yè)在保護境外知識產(chǎn)權(quán)時應充分利用國際知識產(chǎn)權(quán)公約所確立的這些原則、規(guī)則。比如：我國企業(yè)產(chǎn)品進入某一成員國或者企業(yè)在某一成員國進行直接投資時．可以要求該國給予我國企業(yè)“國民待遇”和“最惠國待遇”．以使我國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)能夠享受到與該成員國企業(yè)相同的保護。此外。我國企業(yè)還應要求成員國對于企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)給予的保護達到國際知識產(chǎn)權(quán)公約所要求的最低標準。只有這樣．才能確保我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)得到應有的保護、

篇8

[關(guān)鍵詞]知識產(chǎn)權(quán)國際投資投資法

一、識產(chǎn)權(quán)保護在國際投資中的地位和知識產(chǎn)權(quán)法律保護的必要性分析

在技術(shù)、信息、交通和通訊迅猛發(fā)展的今天，在全球經(jīng)濟一體化已成為不可扭轉(zhuǎn)的世界里，誰擁有知識，誰就擁有一切，哪個公司擁有最先進的技術(shù)，該公司就是最具競爭力的公司，哪個國家能夠擁有最前沿的技術(shù)，該國就是最具國際競爭力的國家。借助國際投資謀求技術(shù)壟斷和運用技術(shù)壟斷進而加強和維護競爭優(yōu)勢，已經(jīng)成為跨國公司全球競爭的重要策略。在發(fā)達國家已經(jīng)率先進入后工業(yè)化階段的情況下，技術(shù)成為獲得壟斷、維護壟斷、打破國外壟斷、取得國外壟斷的最重要的條件。因此，知識產(chǎn)權(quán)在當今發(fā)達國家對外投資中就處于極端重要的地位。

中國知名國際投資法學者余勁松教授在論及國際投資與知識產(chǎn)權(quán)保護的關(guān)系時曾精辟地指出："國際投資與知識產(chǎn)權(quán)有密切聯(lián)系，知識產(chǎn)權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)是可以用于投資的，若未作為投資，則可通過技術(shù)轉(zhuǎn)讓的方式獲得。無論海外投資企業(yè)是通過何種方式獲得知識產(chǎn)權(quán)的，知識產(chǎn)權(quán)的保護都是一個非常重要的問題。知識產(chǎn)權(quán)保護不力也可被看作是一種貿(mào)易壁壘和投資壁壘。有些公司投入了大量資金開發(fā)新技術(shù)和新產(chǎn)品，若對知識產(chǎn)權(quán)缺乏有力的保護，其技術(shù)就有被競爭者自由和無償取得的風險，它們當然也就不愿意前往投資了。對于外國投資者，特別是高新技術(shù)生產(chǎn)者來說，加強對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護，無疑有助于其進入他國市場并防止他國低成本地復制出口。所以，保護知識產(chǎn)權(quán)也有助于保護國際投資，促進國際投資的發(fā)展。"[1]（P329-330）

從跨國公司角度來看，一個跨國公司越是有能力開發(fā)新技術(shù)，就越是有能力向海外開發(fā)新市場和占領(lǐng)新市場；越是有能力通過含有知識產(chǎn)權(quán)的高新技術(shù)投資海外，就越是有能力取得國際壟斷地位，這是一個良性循環(huán)的投資——競爭——投資模式?？梢哉f，在知識經(jīng)濟時代，對外投資的產(chǎn)業(yè)選擇將主要表現(xiàn)為高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和資本密集型產(chǎn)業(yè)投資，知識產(chǎn)權(quán)投資在未來國際投資競爭中將占據(jù)主導地位。

從國家經(jīng)濟競爭的角度來看，對于發(fā)達國家來說，隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和競爭優(yōu)勢的轉(zhuǎn)變，在全球經(jīng)濟競爭中，發(fā)達國家漸漸失去了在勞動密集型產(chǎn)品和勞動密集型服務方面的競爭優(yōu)勢，它們所保有和仍在不斷加強的是高技術(shù)產(chǎn)品和服務方面的競爭優(yōu)勢①，這種優(yōu)勢的發(fā)揮和保持乃至加強，離不開知識產(chǎn)權(quán)的保護②。過去幾十年來，知識產(chǎn)權(quán)的假冒和盜用已經(jīng)給發(fā)達國家經(jīng)濟帶來嚴重影響。僅以美國為例，商業(yè)性仿冒、版權(quán)和工業(yè)設(shè)計的侵權(quán)和其他的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的狂潮已經(jīng)嚴重影響了美國在發(fā)明創(chuàng)造方面的比較優(yōu)勢[2]（P368）.根據(jù)美國國際貿(mào)易委員會的調(diào)查，僅在1986年，美國產(chǎn)業(yè)在全球范圍內(nèi)因各種類型的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為而蒙受的損失就在430億美元到610億美元之間，而其中通過平行進口渠道造成的損失就高達100億美元[3]（P309）

知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)往往會使投資者通過直接投資形成的諸如避免關(guān)稅障礙、降低生產(chǎn)成本、直接占領(lǐng)海外市場的優(yōu)勢在瞬息間蕩然無存。對于高新技術(shù)投資，情況尤為嚴重，因為這些產(chǎn)品的一個致命弱點就是可以被輕易地仿制和假冒。舉例而言，集成電路布圖設(shè)計是一種被掩膜的三維立體集成電路原件布局圖，其設(shè)計極其復雜，投資巨大，但這種布圖設(shè)計卻可以輕易地通過拍照等手段復制。由于高新技術(shù)產(chǎn)品的研究開發(fā)費用高昂，在產(chǎn)品成本中所占比例越來越高，使跨國投資者在知識產(chǎn)權(quán)保護水平不高的國家投資面臨巨大風險。因為，這些投資在東道國形成成品進入東道國當?shù)厥袌鰰r，雖然沒有關(guān)稅阻撓，有東道國各種稅收優(yōu)惠和政策扶持，從而使產(chǎn)品在東道國的生產(chǎn)成本低于在母國的生產(chǎn)成本，但是，作為高新技術(shù)產(chǎn)品，產(chǎn)品的研制開發(fā)費用不會降低多少，而且還面臨著培訓當?shù)丶夹g(shù)人員和熟練工人的負擔、適應當?shù)叵M者需求等許多新的困難，因此，實現(xiàn)高新技術(shù)投資的高利潤并非易事。但是，一旦產(chǎn)品被低成本仿造而又不能依靠強有力的當?shù)刂R產(chǎn)權(quán)立法加以制止和制裁，投資者的產(chǎn)品不但難以進入東道國以外的海外市場，就是東道國當?shù)厥袌鲆搽y以保住。

二、知識產(chǎn)權(quán)投資保護在資本輸入國外資法中的地位

資本輸入國為保護和管理外國投資，通常制定一些關(guān)于外資的法律，對于外資的準入及投向、外國投資者及外國投資企業(yè)的法律地位、稅收及優(yōu)惠、原本及利潤等合法收入的匯出、征用、國有化及補償、企業(yè)自的保障及投資爭議的解決等作出規(guī)定。這些法律往往被稱為外資法。廣義的外資法除了專門的外資法以外，還包括相關(guān)法律法規(guī)中有關(guān)外國投資的規(guī)定，如外匯管理法、涉外稅法、專利法、商標法、合同法、海關(guān)法、民法、商法、公司法、反托拉斯法等。因此，各國對知識產(chǎn)權(quán)投資的保護，不僅要借助專門的外資法，還要借助于一些知識產(chǎn)權(quán)保護的專向性立法以及與知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)的其他立法，有的甚至可以上升到憲法保護的高度。

為保護外資和提供更好的投資環(huán)境，有的國家在憲法中對外資和外國投資者的財產(chǎn)權(quán)利作出了專門規(guī)定。例如在中國，作為第一層次的立法規(guī)范，中國憲法規(guī)定了利用外資舉辦企業(yè)的形式，并規(guī)定外國投資和外國投資者的合法權(quán)益受中國法律的保護，從而從根本上肯定了對外商投資企業(yè)的法律保護。應該說，憲法保護的外國投資和外國投資者的"合法利益"，包括外國投資和外國投資者的所有形式的財產(chǎn)權(quán)，而不僅僅是那些現(xiàn)金資產(chǎn)和有形財產(chǎn)。

各國專門的外資立法，通常包括對外國資本構(gòu)成（即外國投資的出資方式）的專門規(guī)定，往往對外國資本形式做廣義的理解。為各國外資法保護和管制的外資形式，通常同時包括現(xiàn)金、有形資產(chǎn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)。各國外資法上保護的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是一個范圍廣泛的概念，包括了專利發(fā)明、外觀設(shè)計、實用新型設(shè)計、商品商標、服務商標等各種知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)形態(tài)。各國外資法上保護的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是一個范圍廣泛的概念，包括了專利發(fā)明、外觀設(shè)計、實用新型設(shè)計、商品商標、服務商標等各種知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)形態(tài)。不少國家的外資法還有關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)出資的各種管理性規(guī)定，涉及工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作為出資的條件、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作為出資的權(quán)利擔保、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作為出資的作價等法律問題，從而為外國投資者以知識產(chǎn)權(quán)方式投資創(chuàng)造了一個權(quán)利得以保障、權(quán)利的行使有明確引導的法律環(huán)境。

從各國外資政策的制定和外資法對外資投向的引導角度來看，知識產(chǎn)權(quán)保護也是一個非常重要的考慮因素。在發(fā)達國家，雖然有些國家政府幾乎不指明重點投資領(lǐng)域，或在把投資引向特定領(lǐng)域方面幾乎不進行任何干預，而讓市場力量有較大的自由來決定投資的性質(zhì)與程度，但有些國家政府在指導外國投資方面起著重要的作用。例如在日本，政府就對工業(yè)增長作長遠規(guī)劃，注意有系統(tǒng)地削減被認定是衰落的工業(yè)部門的生產(chǎn)能力，而把長遠規(guī)劃和支持集中在新興的或在將來會具有較高增長和競爭潛力的領(lǐng)域。在法國，政府的工業(yè)政策重視把工業(yè)發(fā)展引到高級技術(shù)部門，支持發(fā)展諸如微電子產(chǎn)品、生物部門和宇航等尖端技術(shù)領(lǐng)域[1]（P185-186）.這些高新技術(shù)領(lǐng)域，外資對知識產(chǎn)權(quán)保護的要求較高，因而，產(chǎn)業(yè)政策必須得到投資政策的配合，而投資政策和投資立法就必然要注重對外資的知識產(chǎn)權(quán)保護。

外資知識產(chǎn)權(quán)的保護，僅僅依靠專門性外資法的簡單規(guī)定是遠遠不夠的，各種專門性的知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)立法在外資知識產(chǎn)權(quán)保護方面發(fā)揮著非常重要的作用。外國投資者在東道國設(shè)立當?shù)胤ㄈ?，不論是銷售產(chǎn)品，抑或正式設(shè)廠進行制造、銷售產(chǎn)品，都須受到以保護專利權(quán)為代表的專利權(quán)法、商標法、著作權(quán)法等知識產(chǎn)權(quán)保護法的制約。具體地講，外國投資者必須掌握及了解其所進入的各國工業(yè)產(chǎn)權(quán)制度及著作權(quán)制度的基本概況及其立法原則，這是確立項目抉擇的前提之一[4]（P133）。反過來看，只有一國擁有高度發(fā)達的知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)立法體系，具備高度的知識產(chǎn)權(quán)立法透明度和完善的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法制度，才能創(chuàng)造一個對外資，尤其是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)外資具有強烈吸引力的投資環(huán)境。

三、知識產(chǎn)權(quán)投資保護在資本輸出國國內(nèi)立法中的表現(xiàn)

作為主要資本輸出國的發(fā)達國家，一直積極支持本國擁有高新技術(shù)、良好商譽、馳名商標和技術(shù)秘密的跨國公司通過國際投資占領(lǐng)國際市場、謀求超額壟斷利潤。在發(fā)達國家，知識產(chǎn)權(quán)保護的呼聲向來很高。以美國為例，該國甚至將促成其他國家對美國投資者的知識產(chǎn)權(quán)的保護作為一項重要的外交政策。美國在許多公開的和官方的場所明確強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)保護對美國經(jīng)濟和整個國際貿(mào)易和國際投資體系的重要性。早在80年代中期，美國官方就曾經(jīng)強調(diào)指出，知識產(chǎn)權(quán)保護正"迅速成為一個在本10年和未來的最重要的國際貿(mào)易和國際投資中的問題。"[5]自此，美國就一貫強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)保護是一個貿(mào)易問題和投資問題。也正是基于此種理念，知識產(chǎn)權(quán)保護不力就不僅被美國視為是一種傳統(tǒng)觀念中的對文化、科學技術(shù)財產(chǎn)的侵犯，而且應被視為貿(mào)易壁壘和投資壁壘。這種觀念的形成和逐步被發(fā)達國家接受，也為將知識產(chǎn)權(quán)保護問題納入GATT多邊談判范疇奠定了理論基礎(chǔ)，因為國際社會一直認為GATT是只解決貿(mào)易問題的。

為維護本國作為知識產(chǎn)權(quán)擁有者的跨國投資者的利益，發(fā)達國家往往運用自身強大的經(jīng)濟力量和政治影響，不斷對知識產(chǎn)權(quán)保護"不力"的國家施加壓力，對發(fā)展中國家知識產(chǎn)權(quán)保護水平提出更高要求，甚至不惜動用經(jīng)濟制裁和報復的手段。雖然發(fā)達國家不能直接干預發(fā)展中國家的外資立法和知識產(chǎn)權(quán)立法，但迂回地通過貿(mào)易制裁和報復的手段，的確加大了知識產(chǎn)權(quán)保護水平較差的國家的壓力，間接地促進和加快了這些國家在外資立法中知識產(chǎn)權(quán)保護條款的訂立和改進以及知識產(chǎn)權(quán)專門立法的形成。

美國是通過國內(nèi)貿(mào)易立法敦促外國加強知識產(chǎn)權(quán)保護的典型國家。美國1988年綜合貿(mào)易與競爭法增加了知識產(chǎn)權(quán)保護條款，該法增加的作為1974年貿(mào)易法的第182節(jié)（美國法典第19篇第2242節(jié)），就是人們通常所稱的特殊301條款③。該款對知識產(chǎn)權(quán)和市場準入的重點國家（即所謂知識產(chǎn)權(quán)保護不力的國家）作出了專門規(guī)定。特殊301條款規(guī)定，在美國貿(mào)易代表應確定對知識產(chǎn)權(quán)拒絕提供充分有效保護的國家、對依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護的美國人拒絕提供公平公正的市場準入的國家以及從上述國家中確定重點國家，貿(mào)易代表還可采取相應的制裁措施。

美國的上述立法，在現(xiàn)實生活中的確產(chǎn)生了一些重要影響，雖然這種做法遭到其他國家的激烈反對，也往往造成美國與其他國家之間的經(jīng)濟糾紛與摩擦。以中美貿(mào)易摩擦為例，從1989年以來，美國數(shù)次對中國運用301條款，使我國在知識產(chǎn)權(quán)保護方面作出了重大妥協(xié)。1989年，美國貿(mào)易代表將中國列入知識產(chǎn)權(quán)重點觀察國家名單。1991年，美國貿(mào)易代表宣布將中國從重點觀察國升至重點國家名單，并威脅進行單方面貿(mào)易報復，雙方談判的結(jié)果是，中國承諾：加入伯爾尼公約和日內(nèi)瓦公約、修改專利法和著作權(quán)、頒布有關(guān)反不正當競爭的法律。1994年，美國再次將中國列入知識產(chǎn)權(quán)重點國家名單開始調(diào)查，經(jīng)過近6個月的調(diào)查，美國貿(mào)易代表宣稱中國在知識產(chǎn)權(quán)保護方面的作法妨礙或限制了美國商業(yè)，宣布將對中國進行貿(mào)易報復，雙方對峙的結(jié)果是，1995年2月達成中美知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議，避免了一場重大的貿(mào)易戰(zhàn)[6]（P410-411）。值得注意的是，最近三年中國沒有被放進特別301條款中觀察，有人因此認為中國的知識產(chǎn)權(quán)保護，美國已經(jīng)滿意了，所以不放在特別301條款中觀察了，但中國著名知識產(chǎn)權(quán)法學者鄭成思教授曾警告指出，情況并非如此！美國在1996年以后，又出臺了一個特別306條款，中國是在特別306條款里的觀察對象。特別301條款規(guī)定，已經(jīng)與美國達成協(xié)議的國家和地區(qū)，如果沒有執(zhí)行協(xié)議，美國就不用按特別301條款的規(guī)定，要多少天的觀察期，多少天的磋商期，而是馬上就可以制裁，實際上比特別301條款還要來得快[7]。

美國綜合貿(mào)易與競爭法別301條款的目的在于提高外國知識產(chǎn)權(quán)水平，似乎與國際投資沒有關(guān)聯(lián)，但筆者認為，雖然我們反對借助經(jīng)濟勢力濫用單邊貿(mào)易報復的作法，反對將一國國內(nèi)立法標準強加于其他國家的霸權(quán)行徑，也反對不顧發(fā)展中國家經(jīng)濟發(fā)展水平和兩類國家之間立法和司法傳統(tǒng)的差異，片面維護發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)所有人利益的不公平作法，但不可否認的是，特殊301條款對美海外知識產(chǎn)權(quán)投資具有重大意義，這不僅僅因為美國強大的貿(mào)易力量和貿(mào)易制裁的威懾力，還在于美國本身是世界上最大的資本輸出國，通過特殊301條款促成的國外知識產(chǎn)權(quán)保護水平的改善，對于美國高新技術(shù)投資者具有極其重大的意義。

戰(zhàn)后產(chǎn)生的海外投資保險體制資本輸出國國內(nèi)立法的新形式，對海外投資保護具有重大意義。作為一項重要的投資保證制度，海外投資保險制度一般都對所有形式的投資提供政治風險的保險。各國對所承保的投資一般沒有形式上的限制。符合承保條件的投資，通常既包括投資者用現(xiàn)金、實物進行的投資和基于契約安排的權(quán)益投資，也包括用工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)進行的投資?？梢?，知識產(chǎn)權(quán)形式的投資得到了海外投資保險體制的應有重視和充分保護。

四、知識產(chǎn)權(quán)保護在國際投資條約中的體現(xiàn)

促進和保護知識產(chǎn)權(quán)投資，僅僅依靠各國的國內(nèi)法還遠遠不夠，因為國際投資具有跨國性，不僅涉及到私人投資者與他國間的關(guān)系，還涉及到投資者本國與投資所在東道國之間的關(guān)系。資本輸出國的國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法、貿(mào)易法和海外投資保險法，如果不能得到東道國的支持與配合的話，是難以達到其立法目的的；同樣，無論資本輸入國的外資法和知識產(chǎn)權(quán)立法對知識產(chǎn)權(quán)投資者作出多少保護和鼓勵的規(guī)定和承諾，投資者始終擔心政策和法律隨時可能發(fā)生的變化，因而，投資者難以僅僅依據(jù)東道國國內(nèi)立法確立對東道國投資環(huán)境的持久和完全的信心。建立雙邊和多邊的國際投資條約關(guān)系，借助條約來加強國內(nèi)法的效力，確立成員國相互之間的國際義務，無疑是幫助投資者更加持久和穩(wěn)定的投資信心的重要手段。

雙邊的投資立法，從來就重視對投資者知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)利的保護。最早出現(xiàn)的雙邊投資條約——友好通商航海條約，雖保護對象的重點在于商人而非工業(yè)投資者，但其中關(guān)于保護商人及其資產(chǎn)的規(guī)定所涉范圍相當廣泛，知識產(chǎn)權(quán)通常被認為是包括在資產(chǎn)范圍之內(nèi)的。隨著關(guān)貿(mào)總協(xié)定的出現(xiàn)，友好通商航海條約作為調(diào)整雙邊貿(mào)易關(guān)系的重要國際法手段的意義大減。條約保護對象的重點逐步轉(zhuǎn)向投資者，其內(nèi)容也開始更多地涉及國際投資保護?，F(xiàn)代的美式友好通商航海條約開始涉及眾多的投資保護條款。其主要條款中，有不少是專門關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)定，包括關(guān)于專利商標的國民待遇和最惠國待遇、有關(guān)科學和技術(shù)知識轉(zhuǎn)讓的保護等。

戰(zhàn)后出現(xiàn)的大量的雙邊促進和保護投資協(xié)定，既包含大量的關(guān)于促進和保護投資的實體性規(guī)定，如投資待遇、投資保護、政治風險的保證等等，也含有關(guān)于代位求償、爭議解決等程序性規(guī)定，內(nèi)容十分詳盡。在此類雙邊投資條約中，受保護的投資的范圍通常比較廣泛，不僅包括有形資產(chǎn)、股份、可通過訴訟取得的財產(chǎn)權(quán)，而且包括知識產(chǎn)權(quán)和特許權(quán)。有的雙邊投資條約對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的列舉十分詳盡，有的協(xié)議甚至明確規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)投資的政治風險防范，例如中英協(xié)定明確規(guī)定：投資者從著作權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和商譽中所得的使用費，中國政府應允許把當?shù)刎泿艃稉Q成可兌換貨幣進行轉(zhuǎn)移。

重視對知識產(chǎn)權(quán)投資的保護已經(jīng)成為戰(zhàn)后國際投資多邊條約的立法趨勢。晚近出現(xiàn)的一些冠之以自由貿(mào)易協(xié)定的多邊條約，實際上也是投資保護和投資促進性質(zhì)的條約。一個值得注意的問題是，這些自由貿(mào)易條約，開始采取三位一體的立法方式，即，在一個條約中同時規(guī)定締約國之間多邊貿(mào)易紀律、多邊投資紀律和多邊知識產(chǎn)權(quán)保護等重大問題，從而大大加強了知識產(chǎn)權(quán)保護力度，在多邊的基礎(chǔ)上同時推動了貿(mào)易投資自由化和知識產(chǎn)權(quán)保護，為知識產(chǎn)權(quán)投資和知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易創(chuàng)造了良好的多邊環(huán)境。例如，在北美自由貿(mào)易協(xié)定中，就設(shè)定了許多條款專門就知識產(chǎn)權(quán)保護作出了詳盡的規(guī)定④。這些專門條款，廣泛涉及版權(quán)保護的范圍、權(quán)利所有者的排他性權(quán)利、版權(quán)所有者的精神權(quán)利、締約權(quán)利、國民待遇；商業(yè)秘密的保護；專利權(quán)保護的范圍、強制許可；商標保護；地理標志的保護；平行進口；知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)行措施；例外規(guī)則等等。這種將知識產(chǎn)權(quán)保護與投資、貿(mào)易自由化規(guī)則并重立法的立法模式，可能對未來區(qū)域經(jīng)濟一體化協(xié)議甚至對日后的全球性貿(mào)易投資條約產(chǎn)生影響。

烏拉圭回合達成的TRIPs協(xié)議，更是集中體現(xiàn)了國際知識產(chǎn)權(quán)保護多邊立法水平的進一步提高，為高新技術(shù)國際投資的未來發(fā)展創(chuàng)造了更加完善的投資環(huán)境。TRIPs協(xié)議是迄今為止最為完善的知識產(chǎn)權(quán)保護公約，處處體現(xiàn)著人類追求知識產(chǎn)權(quán)更高保護標準的精神。該協(xié)議無論是在保護范圍還是在保護標準方面都比以往知識產(chǎn)權(quán)公約有了很大的突破。TRIPs協(xié)議的保護范圍幾乎涉及到所有形式的知識產(chǎn)權(quán)，包括版權(quán)、商標、地理標志、工業(yè)設(shè)計、專利、集成電路布圖設(shè)計、計算機程序及未公開的信息等，而且，不少為協(xié)議所保護的權(quán)利和標的，如商業(yè)秘密、集成電路布圖設(shè)計、地理原產(chǎn)地標識、馳名商標、版權(quán)中的鄰接權(quán)和租借權(quán)，是首次在世界大多數(shù)國家獲得承認和保護，從而快速全面地提升了全球知識產(chǎn)權(quán)保護水平，也在一定程度上彌合了發(fā)展中國家和發(fā)達國家之間在知識產(chǎn)權(quán)保護認識上的長期分歧和法律上的巨大差異。有學者認為，TRIPs協(xié)議最重要的成果是在全球絕大多數(shù)國家間建立了普遍適用的知識產(chǎn)權(quán)保護標準，而這一保護標準是不低的。同時，TRIPs協(xié)議將GATT中的國民待遇原則、透明度原則和最惠國待遇原則引入知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域，將有助于成員方之間在知識產(chǎn)權(quán)保護水平的趨同和成員方權(quán)利和義務的平衡。

五、結(jié)論

作為無形財產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)是一種最容易被侵占、盜用、復制的財產(chǎn)，此類產(chǎn)品的仿冒速度快、成本低⑤，極易造成對正當經(jīng)營者和消費者利益的嚴重損害。因而，知識產(chǎn)權(quán)需要特別的保護。而國際范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)更是難以防范和控制，建立完善的國際知識產(chǎn)權(quán)法律制度也就成為尤其重要的問題。所有的知識產(chǎn)權(quán)所有人都期望建立一個承認其權(quán)利并保護其權(quán)利順利行使的法律制度，不僅包括國內(nèi)法制度，也包括國際法制度。知識產(chǎn)權(quán)保護的國內(nèi)法制度，應當就知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利產(chǎn)生的條件、權(quán)利行使的規(guī)則、權(quán)利保護的期限、權(quán)利濫用的制止和公共利益的維護、侵權(quán)行為的制裁和知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法等關(guān)鍵問題作出明確規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)保護的國際法律制度應當防止跨國界的侵權(quán)，考慮發(fā)達國家和發(fā)展中國家的不同利益需求，通過保護技術(shù)革新和創(chuàng)造來促進投資，通過制約知識產(chǎn)權(quán)方面的限制性商業(yè)行為導致的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利濫用來鼓勵競爭和維護人類共同利益。未來知識產(chǎn)權(quán)國際投資的順利拓展以全球知識產(chǎn)權(quán)保護水平的普遍提高為前提，適當照顧發(fā)展中國家的利益也是應當引起各國注意的問題。

注釋：

①20世紀80年代以來，許多發(fā)達國家比較優(yōu)勢的工業(yè)部門已經(jīng)從傳統(tǒng)的制造業(yè)轉(zhuǎn)向遠距離通訊、生物工程、計算機軟件開發(fā)等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。

②發(fā)達國家在高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)方面的比較優(yōu)勢的發(fā)揮和加強，有兩個主要的途徑：一個是貿(mào)易途徑，通過出售技術(shù)產(chǎn)品獲利；另一個途徑就是通過國際投資直接占領(lǐng)海外市場。

③歐共體在知識產(chǎn)權(quán)保護方面也追隨了美國的作法，針對發(fā)展中國家制定了類似的政策目標，即為了充分有效地保護知識產(chǎn)權(quán)，歐共體保留采取單邊行動的權(quán)利。

④有學者認為，NAFTA關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的條款基于烏拉圭回合締結(jié)的TRIPS協(xié)議的基本規(guī)則，但其保護標準要高于TRIPS協(xié)議確立的知識產(chǎn)權(quán)保護標準，而且，美國并為將NAFTA的知識產(chǎn)權(quán)保護標準作為最終的保護標準，而僅僅作為未來知識產(chǎn)權(quán)保護的起點。SeeCharlesS.Levy&StuartM.Weise：TheNAFTA：AWatershedforProtectionofIntellectualProperty，TheInternationalLawyer，93Fall，Vol.27.No3，at672.⑤據(jù)報道，價值2萬美元的信息容量最大的計算機光盤，其假冒產(chǎn)品在有的地區(qū)銷售的售價僅為50多美元，而且難以與真品辨別真?zhèn)巍?/p>

參考文獻：

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[4]姚梅鎮(zhèn)。比較外資法[Z].武漢大學出版社，1993.

篇9

【關(guān)鍵詞】 民族醫(yī)藥； 知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀； 保護途徑

Abstract：To sum up actualities and problems of protection of intellectual property for the national medicine and discuss approaches to intellectual property rights protection of national medicine such as the legal systems of patent， trademark and trade secret.

Key words：The national medicine; Actualities of the intellectual property lawprotection; Approaches to protection

我國是一個多民族的國家，民族醫(yī)藥是各民族在長期的生產(chǎn)和醫(yī)療實踐中逐步摸索、總結(jié)出獨特的醫(yī)藥理論和診療方法，是我國傳統(tǒng)文化領(lǐng)域中的一塊瑰寶。我國有豐富的民族藥資源，在12 807種藥物資源中，其中有很多屬于民族醫(yī)藥?！吨腥A人民共和國憲法》規(guī)定，要“發(fā)展現(xiàn)代醫(yī)藥和我國傳統(tǒng)醫(yī)藥”。自主知識產(chǎn)權(quán)是醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)競爭力的核心，知識產(chǎn)權(quán)保護問題是關(guān)乎民族醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)發(fā)展的大問題。在眾多少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥中，以藏藥、苗藥、云藥、彝藥、維藥的發(fā)展為代表，筆者主要介紹以上幾類民族藥的發(fā)展現(xiàn)狀及存在問題，并對保護民族藥知識產(chǎn)權(quán)的途徑進行探討。

1 我國民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀

1.1 藏藥藏醫(yī)藥學是廣大藏族人民在與大自然、疾病做斗爭的過程中逐漸形成的，其廣泛汲取周邊民族醫(yī)學之精華，最終形成了自己獨特而完整的理論體系。藏醫(yī)藥學獨具特色的診療方法及確切的療效，使世界四大傳統(tǒng)醫(yī)學之一的藏醫(yī)藥學日益成為當今醫(yī)學界關(guān)注的焦點和研究對象。藏藥企業(yè)主要分布在西藏和青海。據(jù)不完全統(tǒng)計，目前全國藏藥企業(yè)在百家以上，青海有二十多家，西藏自治區(qū)有四十余家，甘肅、云南、四川、新疆等地也有不等的分布。僅在青海省，藏藥產(chǎn)業(yè)的年產(chǎn)值在2億元以上，年增長速度在30%以上；西藏的藏藥年產(chǎn)值在3億元以上。青海省境內(nèi)的金訶、晶珠等藏藥集團，年產(chǎn)值都在億元左右，已經(jīng)達到了一定的規(guī)模；西藏現(xiàn)有上規(guī)模的藏藥企業(yè)達8家，實現(xiàn)利稅最高的為3 500萬元［1］，涌現(xiàn)出一批如“奇正”“金訶”“晶珠”“久美”等知名中藏藥品牌。

截至目前，奇正藏藥集團已擁有10項專利技術(shù)。1998年，“奇正消痛貼膏”獲得日內(nèi)瓦國際發(fā)明博覽會金獎和世界華人發(fā)明金獎;五味甘露顆粒劑型的制造工藝在美國獲專利。奇正已經(jīng)擁有了106個商標。2004年，“奇正藏藥”被蘭州市中級人民法院認定為中國馳名商標，成為西北5省首例經(jīng)司法認定的中國馳名商標。

不僅藏藥企業(yè)為了自身發(fā)展，尋求知識產(chǎn)權(quán)保護，相關(guān)職能部門也積極行動起來，對本地區(qū)藏藥知識產(chǎn)權(quán)保護工作進行有計劃地部署與指導。西藏出入境檢驗檢疫局根據(jù)國家質(zhì)檢總局《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》的要求，認真開展相關(guān)工作，加強了對西藏藏藥的地理標志保護工作。據(jù)悉，自治區(qū)藏醫(yī)藥管理局授權(quán)自治區(qū)藏藥廠為代表，為全區(qū)藏藥企業(yè)生產(chǎn)的七十味珍珠丸等6種藏藥申請地理標志保護。為此，西藏出入境檢驗檢疫局予以高度重視，及時組織相關(guān)人員完成了對七十味珍珠丸、仁青常覺、石榴健胃散、石榴日輪丸、二十味沉香丸、二十五味茶丸6種西藏藏藥地理標志的初審工作，并向國家質(zhì)檢總局科技司申請了以上6種西藏藏藥的國家地理標志產(chǎn)品保護［2］。

1.2 苗藥苗藥主要分布在貴州。據(jù)統(tǒng)計，貴州省生產(chǎn)苗族藥品的企業(yè)已有70多家，占全省制藥企業(yè)總數(shù)的38%，共有合法藥品批準文號500多個品種。苗藥工業(yè)占貴州醫(yī)藥工業(yè)總產(chǎn)值的41%，產(chǎn)值平均每年以25%的速度增長。2002年，國家藥品監(jiān)督管理局組織有關(guān)專家對全國9個省(市、自治區(qū))申報的民族藥上升國家標準品種進行醫(yī)學審查，在全國162個上升為國家標準的苗藥中，貴州省就有154個品種，占申報品種數(shù)的98%，取得了全國“五個第一”(即申報數(shù)量全國第一，通過率全國第一，藥品劑型數(shù)量全國第一，銷售量全國第一，民族藥的生產(chǎn)廠家GMP通過數(shù)量第一)［3］。2002年以來，貴州省知識產(chǎn)權(quán)局和科技廳專題開展了《貴州省中藥行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略研究》，出臺了《關(guān)于加強中藥行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的若干意見》。到目前，出現(xiàn)了中藥、民族藥專利申請量大幅度增長的可喜局面。

1.3 彝藥彝藥主要分布在云南省，云南省擁有民族藥1300余種，民族民間驗方1萬余個，其中制劑100多種，已成功地開發(fā)了三七皂苷、燈盞花素、天麻素、血塞通、宮血寧、青蒿素、昆明山海棠等科技含量高、社會經(jīng)濟效益好的中藥、植物藥品種。同時彝藥產(chǎn)業(yè)也得以起步，僅云南楚雄州的彝藥產(chǎn)業(yè)目前就實現(xiàn)工業(yè)總產(chǎn)值約10億元。

為更好地保護和促進民族醫(yī)藥的發(fā)展，云南省進行了云南省新藥開發(fā)與中藥現(xiàn)代化科技產(chǎn)業(yè)行動計劃方案研究，提出了實施“新藥開發(fā)與中藥現(xiàn)代化科技產(chǎn)業(yè)行動計劃”的保障條件與措施，決定加強對云南省中藥資源及知識產(chǎn)權(quán)保護管理力度，制定云南省新藥開發(fā)與中藥現(xiàn)代化科技產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、技術(shù)標準戰(zhàn)略，積極應對國際專利競爭。

1.4 維藥維藥是維醫(yī)防治疾病的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是能否保證維醫(yī)療效的重要標志。新疆維吾爾醫(yī)藥學已有2500多年歷史，處于東西方醫(yī)學的相互滲透、兼容并蓄階段，臨床的有效性和理論的獨特性已在實踐中得以證實，維藥主要分布在新疆維吾爾自治區(qū)。

繼蒙藥、藏藥等民族醫(yī)藥之后，維吾爾醫(yī)藥以其完整的醫(yī)藥理論體系和有效的臨床實踐迅速崛起，形成了一股維藥研發(fā)的熱潮，成為新疆的一個新的經(jīng)濟增長點。目前已有很多企業(yè)相繼研發(fā)維藥，青島健特生物、武漢人?？萍?、新疆天地集團、新銀宇集團等企業(yè)的紛紛加盟，形成了一股維藥研發(fā)的熱潮。然而新疆維吾爾醫(yī)藥藥品均未申請專利和藥物品種保護。

2 民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護存在的問題

2.1 民族民間醫(yī)藥知識的收集整理問題從20世紀80年代以來，各地對民族醫(yī)藥做了大量的保護、搶救、發(fā)掘、整理工作，民族醫(yī)藥有了較大的恢復和發(fā)展。藏醫(yī)藥治療高原病、腦血管病、風濕病;蒙醫(yī)藥治療骨傷、再生障礙性貧血、甲狀腺病;傣醫(yī)藥治療子宮肌瘤、乳腺增生;瑤醫(yī)藥治療腫瘤、紅斑狼瘡;壯醫(yī)藥治療跌打損傷、老年病和眼科疾病;苗醫(yī)藥治療呼吸道感染和泌尿系感染;朝醫(yī)藥治療前列腺病、糖尿病等，都有突出的療效和專題報道［4］。但由于歷史原因，許多少數(shù)民族醫(yī)藥常識常常用零散、簡析的語言文字記載，流散于民間。有關(guān)疾病治療方劑、單方、驗方等，特別是無文字記載的民族民間醫(yī)藥知識，主要是口傳心授，師徒傳教，一代一代傳授下來，如不加以及時研究整理有可能在本世紀的10～20年內(nèi)永遠消失［5］。

外國機構(gòu)很多年前就盯上了民族藥，希望得到研究發(fā)展的目標與方向，找到新藥，而我們對此現(xiàn)狀幾乎毫無防范。

2.2 產(chǎn)品標準轉(zhuǎn)正后的知識產(chǎn)權(quán)保護問題近年來，很多民族藥品種經(jīng)過SFDA的嚴格審查，正式上升為國家標準（試行）。這些升標的品種，絕大多數(shù)都是在民間驗方的基礎(chǔ)上，通過發(fā)掘整理、經(jīng)現(xiàn)代工藝生產(chǎn)，而且形成了一定的規(guī)模，很多單品種年銷售收入達到幾千萬甚至上億元。但是，隨著兩年標準試用期結(jié)束后轉(zhuǎn)為國家正式標準，這些民族藥被仿制將成為可能，一些在中藥研究方面較有經(jīng)驗的國外企業(yè)，也會借機仿制改造其中的優(yōu)秀品種，造成我國寶貴的傳統(tǒng)醫(yī)藥資源的流失。

2.3 知識產(chǎn)權(quán)人才缺乏， 民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)流失嚴重國家對民族醫(yī)藥的定位模糊，后續(xù)人才資源嚴重萎縮，民族醫(yī)藥與高新技術(shù)接壤不力，民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)流失嚴重等問題的存在將會嚴重影響和阻礙民族醫(yī)藥的快速發(fā)展，甚至會帶來不可挽回的災難性后果［6］。民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護和管理的專業(yè)人才缺乏，運用知識產(chǎn)權(quán)手段的能力還不高，傳統(tǒng)知識的保護仍然缺乏有效的措施。

3 民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護

3.1 政府的宏觀政策針對上述在民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護方面出現(xiàn)的問題，政府應該制定出更有力的政策，加強民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護工作：

加強對民族地區(qū)特別是無文字記載，口碑流傳下來的單方、驗方、醫(yī)藥知識的收集、整理，這是加以保護的基礎(chǔ)。

加大知識產(chǎn)權(quán)保護的宣傳力度，使民族醫(yī)藥從業(yè)者增強知識產(chǎn)權(quán)保護的意識，重視知識產(chǎn)權(quán)的保護。

培養(yǎng)一大批懂民族醫(yī)藥、懂技術(shù)、熟悉知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)、熟悉國際貿(mào)易規(guī)則、懂管理的復合型人才，鼓勵和扶持民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)機構(gòu)的發(fā)展。

3.2 法律保護的途徑民族藥怎樣才能保護自己的知識產(chǎn)權(quán)，怎樣才能走向世界而不被任意侵犯？筆者認為，可以從以下幾方面加以選擇。

3.2.1 專利保護專利保護是通過專利權(quán)而獲得的一種法律保護方式，是藥品發(fā)明保護最為有效的一種方式。發(fā)明專利一般分為：產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明和用途發(fā)明。專利保護要把握好申請專利的時機，一般情況下，應先申請專利，再發(fā)表文章、進行技術(shù)鑒定、申報成果獎、申報新藥證書或技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

3.2.2 商標保護民族藥道地藥材可采用原產(chǎn)地標記，提高民族藥的知名度。從近日召開的“2006中國保護知識產(chǎn)權(quán)高層論壇”上獲悉，一種由國嘉（集團）生物科技有限公司根據(jù)苗族傳統(tǒng)驗方制成的單味中成藥，成為中國第一個獲得原產(chǎn)地保護的中成藥。這種名為“古藺肝蘇”的中成藥，是以四川烏蒙山原始森林生長的珍貴道地藥材“趕黃草”為原料制成的單味中成藥。長期以來“趕黃草”在當?shù)厝罕娭斜慌萑胨酗嬘?，有清熱解毒、保肝退黃的功效［7］。

民族藥品生產(chǎn)企業(yè)可將新產(chǎn)品商品名注冊為商標，采用主商標與單一商標結(jié)合的方式，可防止他人將藥品名注冊為商標，與本企業(yè)產(chǎn)品相混淆，從而搭便車獲利。

關(guān)于商標注冊與侵權(quán)的司法救濟，我國《商標法》中明確規(guī)定，當事人對商標委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。關(guān)于侵犯商標權(quán)的賠償數(shù)額，《商標法》規(guī)定對損失難以確定的，規(guī)定法定賠償最高可達50萬元。這一規(guī)定解決了商標侵權(quán)糾紛中難以解決而又非常關(guān)鍵的問題，有力地維護了商標權(quán)人的合法權(quán)益。

3.2.3 行政保護行政保護包括新藥行政保護和中藥品種保護?！端幤饭芾矸ā芬?guī)定新藥有最高可達5年的監(jiān)測期，監(jiān)測期內(nèi)任何單位和個人不得仿制生產(chǎn)，食品藥品監(jiān)督管理部門也不得受理審批。

對于受到《中藥品種保護條例》保護的民族藥，擅自仿制該品種，由縣級以上藥監(jiān)部門按假藥處理。雖然中藥品種保護的申請條件遠遠低于專利，且一級保護品種的保護時間比專利還要長，但這種保護僅在國內(nèi)適用，無法與國際慣例接軌。

3.2.4 商業(yè)秘密保護《反不正當競爭法》把商業(yè)秘密定義為：不為公眾所知、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)濟信息。民族藥配方復雜多樣、工藝復雜，單從單品分析很難應用反向工程倒推出其配方和工藝，因此商業(yè)秘密將是民族藥知識產(chǎn)權(quán)保護很有效的一種方式［8］。

綜上所述，民族藥的知識產(chǎn)權(quán)保護迫在眉睫又任重道遠，需要從政府到行業(yè)到個人都要付出艱苦的不懈努力，才能讓民族醫(yī)藥這一中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文明的瑰寶繼續(xù)發(fā)揚光大，走向世界。

參考文獻

［1］青藏高原藏藥產(chǎn)業(yè)調(diào)研，pharmnet.com.cn/news-s/03/2005-02-03/00081990.html 中國科學技術(shù)信息研究所加工整理.

［2］西藏出入境檢驗檢疫局加強藏藥地理標志保護工作，nipso.cn/gnwzscqxx/dlbz/t20060415_79223.asp .

［3］保護苗藥知識產(chǎn)權(quán)迫在眉睫，chinamiao.cn 2006-4-11.

［4］諸國本.發(fā)揮民族醫(yī)藥的?？苾?yōu)勢［J］.中國民族醫(yī)藥雜志，2000，8(3)：1.

［5］左岫仙.民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)保護［J］.中南民族大學學報，2005，24(3)：35.

［6］李 磊，沈志秀.民族醫(yī)藥傳承的三大困惑［N］.醫(yī)藥經(jīng)濟報，2005-02-11.

篇10

[關(guān)鍵詞] 自主創(chuàng)新 知識產(chǎn)權(quán)保護 良性循環(huán)

一、創(chuàng)新與自主創(chuàng)新

1.創(chuàng)新的定義

創(chuàng)新，英文為Innovation，起源于拉丁語。原意有三層含義，第一，更新。第二，創(chuàng)造新的東西。第三，改變。

創(chuàng)新作為一種理論，起源可追溯到1912年美籍經(jīng)濟學家熊彼特的《經(jīng)濟發(fā)展概論》。熊彼特在其著作中提出：創(chuàng)新是指把一種新的生產(chǎn)要素和生產(chǎn)條件的“新結(jié)合”引入生產(chǎn)體系。

創(chuàng)新的概念經(jīng)過近百年演化，不斷被賦予了新的內(nèi)容和特征。一方面，在涉及范圍上更加廣泛，由原來的技術(shù)創(chuàng)新不斷擴展到制度創(chuàng)新、經(jīng)營創(chuàng)新、理論創(chuàng)新、教育創(chuàng)新、分配創(chuàng)新等多個領(lǐng)域；另一方面，在涉及層面上也不斷延伸，由原來的關(guān)注實物層面創(chuàng)新不斷延伸到關(guān)注思維層面創(chuàng)新、理念層面創(chuàng)新、進程層面創(chuàng)新等多個系統(tǒng)層面。

從命題研究的角度出發(fā)，筆者認為在此不宜將創(chuàng)新概念集中在某個特定范圍或者某個特定層面，應在堅持以技術(shù)創(chuàng)新為主要創(chuàng)新突破點的前提下，從更寬泛的角度來定義創(chuàng)新，即創(chuàng)新是主體根據(jù)動機需要，運用一定的手段，在一定的環(huán)境條件下，對某個對象進行創(chuàng)造或重大改造所開展的一系列活動及活動結(jié)果的總和。

2.自主創(chuàng)新的定義

自主創(chuàng)新概念的提出，是為了保證國家在技術(shù)、經(jīng)濟乃至政治等方面的獨立主導權(quán)，在提出創(chuàng)新概念的基礎(chǔ)之上又進一步對“自主”因素加以強調(diào)。從概念提出的本意和實際運行效果來看，自主創(chuàng)新與當前我國所提出的創(chuàng)新概念在本質(zhì)上是統(tǒng)一的，我們所鼓勵的創(chuàng)新就是依靠自身實力開發(fā)，并對創(chuàng)新成果具有控制權(quán)的自主創(chuàng)新。正是基于這一點，創(chuàng)新和自主創(chuàng)新的概念在實際工作中往往被互相替用，但應該明確我們所提的創(chuàng)新就是自主創(chuàng)新。

一般認為，自主創(chuàng)新包括三種模式的創(chuàng)新，即原始創(chuàng)新（original innovation）、集成創(chuàng)新（integrative innovation）以及模仿創(chuàng)新（imitative innovation）。其中，原始創(chuàng)新是核心技術(shù)的創(chuàng)新和突破，而自主創(chuàng)新就是要把原始創(chuàng)新、集成創(chuàng)新和引進吸收再創(chuàng)新結(jié)合起來。

二、知識產(chǎn)權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)保護

1.知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)，英文為intellectual property，知識產(chǎn)權(quán)是個人或集體對其在科學、技術(shù)、文學藝術(shù)領(lǐng)域里創(chuàng)造的精神財富依法享有的專有權(quán)，是一種無形的財產(chǎn)權(quán)。最早起源于17世紀，主要倡導者是法國的社會學家卡普佐夫，后來經(jīng)過比利時法學家皮卡第等人的論證和發(fā)展而不斷被廣泛引用。1967年《世界知識產(chǎn)權(quán)公約》將其解釋為：人類智力創(chuàng)造的成果所產(chǎn)生的權(quán)利。

WTO《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》規(guī)定保護的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利范圍包括七項，即著作權(quán)與相關(guān)權(quán)、商標權(quán)、地理標志權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計和未披露的信息權(quán)。

知識產(chǎn)權(quán)是典型的私權(quán)，屬于民事權(quán)利的一種，但它與物權(quán)、債權(quán)等其他民事權(quán)利相比又有一些獨特的特征，主要表現(xiàn)在對象的無形性，范圍的地域性以及時間的有效性等三個方面。正是由于知識產(chǎn)權(quán)的這些獨特屬性，在當今復制與傳播技術(shù)日益發(fā)達，知識產(chǎn)權(quán)本身又能帶來巨大經(jīng)濟利益的背景下，該項權(quán)利不斷遭受侵犯，因此也成了各項權(quán)利中最需要關(guān)注和保護的重點所在。

2.知識產(chǎn)權(quán)保護

知識產(chǎn)權(quán)保護，狹義上通常被理解為通過司法和行政執(zhí)法來保護知識產(chǎn)權(quán)的行為。但這種局限于司法和行政執(zhí)法雙軌制的保護體系既不能完全有效地保護知識產(chǎn)權(quán)，也不能構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)保護所涵蓋的全部內(nèi)容，因此就有必要將知識產(chǎn)權(quán)保護的概念擴展到更廣的意義層面。

廣義的知識產(chǎn)權(quán)保護是指依照現(xiàn)行法律，對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為進行制止和打擊的所有活動總和。這樣更廣層面的知識產(chǎn)權(quán)保護定義才能更系統(tǒng)、全面的反映知識產(chǎn)權(quán)保護的所有內(nèi)容。

具體來講，知識產(chǎn)權(quán)保護應該包括以下幾個方面：其一，立法保護，即指國家通過立法賦予民事主體對其知識財產(chǎn)和相關(guān)的精神利益享有知識產(chǎn)權(quán)，并予以法律拘束力的一種保護。其二，行政保護，即指國家行政機關(guān)對當事人某些比較嚴重違反知識產(chǎn)權(quán)法律的行為予以行政處罰，以及對某些知識產(chǎn)權(quán)向權(quán)利人予以授權(quán)等的行政行為。其三，司法保護，指對知識產(chǎn)權(quán)通過司法途徑進行保護。其四，知識產(chǎn)權(quán)集體管理組織保護，即較弱小的知識產(chǎn)權(quán)人為維護自身利益與勢力通過形成某種組織，由該組織代為處理知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)事宜。其五，知識產(chǎn)權(quán)人或其他利害關(guān)系人的自我救濟。知識產(chǎn)權(quán)人或其他利害關(guān)系人通過設(shè)立專門從事知識產(chǎn)權(quán)法律或管理事務的部門，制定知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，確定如何保護知識產(chǎn)權(quán)和避免對他人侵權(quán)的一系列具體措施與手段。 其六，輿論導向保護，通過正確合理的知識產(chǎn)權(quán)保護輿論引導，營造良好的知識產(chǎn)權(quán)保護氛圍。

三、實現(xiàn)自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護良性循環(huán)的具體措施

1.國家層面對促進自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護良性循環(huán)的具體措施

(1)完善相關(guān)法律法規(guī)，促進知識產(chǎn)權(quán)保護和鼓勵自主創(chuàng)新

一是要不斷調(diào)整知識產(chǎn)權(quán)保護范圍，逐步完善知識產(chǎn)權(quán)法相關(guān)細節(jié)，使知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律制度能夠符合實際，便于執(zhí)行。 二是要逐步引入反壟斷法和反限制自由競爭法，從立法角度避免知識產(chǎn)權(quán)保護過度損害自主創(chuàng)新所需的創(chuàng)新資源和創(chuàng)新基礎(chǔ)。三是要積極參與國際知識產(chǎn)權(quán)法律的修改與完善，使修改后的國際知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)立法體現(xiàn)國家利益。四是要立法保障有關(guān)鼓勵企業(yè)創(chuàng)新的制度能夠堅決貫徹實施。

(2)制定相關(guān)優(yōu)惠政策，鼓勵開展自主創(chuàng)新

可以借鑒歐美等發(fā)達國家的一些做法，加大對企業(yè)自主創(chuàng)新的政策支持，如：政府資助、創(chuàng)造購買、明確導向、專利制度、稅收優(yōu)惠、直接投資、集合創(chuàng)新、金融政策優(yōu)惠等等。通過政策引導，使企業(yè)更加自發(fā)的開展自主創(chuàng)新，既提高了企業(yè)的研發(fā)與經(jīng)濟實力，也增強了我國的綜合國力。

(3)改革科技創(chuàng)新體制，加強科技管理水平

現(xiàn)有的科技體制和管理手段過分依賴于政府支持，研究開發(fā)工作帶有封閉性，既不能充分調(diào)動研發(fā)人員積極性，又使研發(fā)成果難以順利轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力，弱化了國家對自主創(chuàng)新的支持力度。改革科技創(chuàng)新體制，第一要以市場機制為基礎(chǔ)；第二要加大創(chuàng)新獎勵制度的激勵性；第三要重視人才培養(yǎng)和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)；第四要建立計劃制定、計劃執(zhí)行和成果評價三權(quán)分立、互相檢驗、互相監(jiān)督的制度 。

2.企業(yè)層面對促進自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護良性循環(huán)的具體措施

(1)制定企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，重視靈活的自主創(chuàng)新

企業(yè)應制定符合自身情況的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，從戰(zhàn)略的高度重視自主創(chuàng)新和知識產(chǎn)權(quán)保護，并將其作為關(guān)系企業(yè)生存與競爭能力的重要因素。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的確定，首先要明確企業(yè)的技術(shù)實力和競爭實力，明確企業(yè)所處的產(chǎn)業(yè)特點和經(jīng)濟環(huán)境，然后通過綜合分析得出適合企業(yè)未來幾年發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略既要高層領(lǐng)導的充分重視和參與，又要明確自主創(chuàng)新的重點領(lǐng)域和創(chuàng)新方式，還要選擇合適的知識產(chǎn)權(quán)保護策略與手段，是一項綜合性的戰(zhàn)略制定工作。從內(nèi)容上劃分，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略包括知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)戰(zhàn)略、知識產(chǎn)權(quán)保護戰(zhàn)略、知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營戰(zhàn)略、知識產(chǎn)權(quán)管理戰(zhàn)略等。

(2)加強知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)和制度建設(shè)

知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略一旦制定，在執(zhí)行層面上就要依賴于知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)和管理制度對戰(zhàn)略的推進。大型跨國公司在知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)和管理制度建設(shè)方面往往有比較成功的經(jīng)驗和獨到之處，他們通常設(shè)有專門的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)，統(tǒng)一負責企業(yè)所有的知識產(chǎn)權(quán)事務，機構(gòu)人員由研發(fā)人員、法律事務專家、營銷人員、知識產(chǎn)權(quán)管理人員等共同組成，并可根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容或地域劃分為不同的二級單位。在知識產(chǎn)權(quán)管理制度方面，跨國公司一般都有比較健全的知識產(chǎn)權(quán)價值評價制度、知識產(chǎn)權(quán)控制制度、知識產(chǎn)權(quán)激勵制度等。我國企業(yè)應努力學習發(fā)達國家在該方面的經(jīng)驗，不斷提高自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護的水平。

(3)高度重視知識產(chǎn)權(quán)訴訟工作

高度重視知識產(chǎn)權(quán)訴訟工作，包括兩個方面。第一，要積極應對被告侵權(quán)訴訟。許多侵權(quán)訴訟可能是因為企業(yè)實際侵權(quán)導致，對于這類型的訴訟應積極通過與權(quán)利人進行協(xié)商解決，力爭以市場換技術(shù)的方式取得庭外和解；還有一些企業(yè)并不一定構(gòu)成侵權(quán)或者說存在爭議，這就需要企業(yè)聘請專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)訴訟律師，有針對性地收集不侵權(quán)證據(jù)以維護自己的權(quán)益。第二，要積極通過訴訟保護企業(yè)自主創(chuàng)新成果。對于侵犯企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的行為，平時應注重證據(jù)的收集，一旦該侵權(quán)行為對企業(yè)的經(jīng)濟利益和聲譽構(gòu)成實質(zhì)性的損害時，堅決對該行為提訟以保護自身合法權(quán)益。

參考文獻：

[1]鄭成思:WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議逐條講解.中國方正出版社，2002年版