導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇電子商務(wù)合同的特征，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

[關(guān)鍵詞] 生物特征識(shí)別 數(shù)字簽名 電子商務(wù) 身份安全認(rèn)證

一、引言

在電子商務(wù)應(yīng)用日益廣泛的今天，從某種角度看，身份認(rèn)證技術(shù)可能比信息加密本身更加重要。它是網(wǎng)絡(luò)安全和信息系統(tǒng)安全的第一道屏障，是在信息安全時(shí)代備受關(guān)注的一個(gè)研究領(lǐng)域。

目前的應(yīng)用主要是以“用戶ID+口令＋數(shù)字證書(shū)”來(lái)進(jìn)行用戶的身份認(rèn)證。從根本上說(shuō)這種身份認(rèn)證不能解決訪問(wèn)者的物理身份和電子身份的一致性問(wèn)題，即無(wú)法確認(rèn)通過(guò)身份認(rèn)證的訪問(wèn)者即獲授權(quán)者。

啟發(fā)于人的身體特征具有不可復(fù)制的特點(diǎn)，人們開(kāi)始把目光轉(zhuǎn)向了生物識(shí)別技術(shù)。人的指紋、虹膜、視網(wǎng)膜等都具有惟一性和穩(wěn)定性的特征，為實(shí)現(xiàn)更安全、方便的用戶身份認(rèn)證提供了有利的物理?xiàng)l件。

用戶最關(guān)注的問(wèn)題是因特網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)安全性和保密性。保障網(wǎng)絡(luò)中數(shù)據(jù)傳輸?shù)陌踩酝ǔＰ枰柚畔踩δ軄?lái)實(shí)現(xiàn)。在開(kāi)放系統(tǒng)中對(duì)具有重要價(jià)值的信息或私密信息進(jìn)行通信時(shí)，可使用數(shù)字簽名等密碼技術(shù)進(jìn)行加密。

生物識(shí)別技術(shù)代表著用戶身份認(rèn)證技術(shù)的未來(lái)，有著廣闊的應(yīng)用前景。如果將生物特征識(shí)別技術(shù)和數(shù)字簽名技術(shù)有機(jī)地結(jié)合在一起，可以提供一種更加安全、便捷的用戶身份認(rèn)證技術(shù)。

二、生物特征識(shí)別技術(shù)

生物特征識(shí)別技術(shù)是通過(guò)計(jì)算機(jī)與光學(xué)、聲學(xué)傳感器和生物統(tǒng)計(jì)學(xué)原理等高科技手段結(jié)合，利用人體固有的生理特性來(lái)進(jìn)行個(gè)人身份的鑒定。其核心在于如何獲取這些生物特征，并將之轉(zhuǎn)換為數(shù)字信息，存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)中，利用可靠的匹配算法來(lái)完成驗(yàn)證與識(shí)別個(gè)人身份的過(guò)程。

1.指紋識(shí)別——成熟的身份認(rèn)證技術(shù)

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的身份認(rèn)證系統(tǒng)中，應(yīng)用指紋作為身份確認(rèn)依據(jù)是理想的。

第一，理論上，每個(gè)人的指紋是獨(dú)一無(wú)二的。

第二，指紋樣本便于獲取，易于開(kāi)發(fā)識(shí)別系統(tǒng)，實(shí)用性強(qiáng)。

第三，指紋識(shí)別中使用的模板而是由指紋圖中提取的關(guān)鍵特征，使系統(tǒng)對(duì)模板庫(kù)的存儲(chǔ)量較小。也可以大大減少網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)呢?fù)擔(dān)，便于支持網(wǎng)絡(luò)功能。

第四，指紋識(shí)別是生物特征識(shí)別中研究最早、技術(shù)最成熟、應(yīng)用最廣泛的技術(shù)，有著堅(jiān)實(shí)的市場(chǎng)后盾。

指紋識(shí)別具有很高的實(shí)用性、可行性。隨著固體傳感器技術(shù)的發(fā)展。指紋傳感器的價(jià)格正逐漸下降，在許多應(yīng)用中基于指紋的生物認(rèn)證系統(tǒng)的成本是可以承受的。

指紋識(shí)別原理和過(guò)程如下：首先，通過(guò)指紋讀取設(shè)備讀取到人體指紋圖像，并對(duì)原始圖像進(jìn)行初步的處理，使之更清晰。然后，指紋辨識(shí)算法建立指紋的數(shù)字表示——特征數(shù)據(jù)。特征文件存儲(chǔ)從指紋上找到被稱為“細(xì)節(jié)點(diǎn)”(minutiae)的數(shù)據(jù)點(diǎn)，也就是那些指紋紋路的分叉點(diǎn)或末梢點(diǎn)。這些數(shù)據(jù)稱為模板（至今仍然沒(méi)有一種模板的標(biāo)準(zhǔn)，也沒(méi)有一種標(biāo)準(zhǔn)的抽象算法，各廠商自行其是）。最后，通過(guò)計(jì)算機(jī)把兩個(gè)指紋的模板進(jìn)行比較，計(jì)算出它們的相似程度，得到兩個(gè)指紋的匹配結(jié)果。

2.虹膜和視網(wǎng)膜——更準(zhǔn)確、更可靠的身份認(rèn)證技術(shù)

虹膜是一種在眼睛中瞳孔內(nèi)的織物狀各色環(huán)狀物，每一個(gè)虹膜都包含一個(gè)獨(dú)一無(wú)二的基于像冠、水晶體、細(xì)絲、斑點(diǎn)、結(jié)構(gòu)、凹點(diǎn)、射線、皺紋和條紋等特征的結(jié)構(gòu)。世界上兩個(gè)指紋相同的幾率為1/109，而兩個(gè)虹膜圖像相同的幾率是1/1011，虹膜在人的一生中均保持穩(wěn)定不變。因此，利用虹膜來(lái)識(shí)別身份能夠成為獨(dú)一無(wú)二的標(biāo)識(shí)，其可靠性超過(guò)了指紋識(shí)別。

從直徑11mm的虹膜上，Dr. Daugman的算法用3.4個(gè)字節(jié)的數(shù)據(jù)來(lái)代表每平方毫米的虹膜信息，一個(gè)虹膜約有266個(gè)量化特征點(diǎn)，而指紋識(shí)別技術(shù)只有40多個(gè)特征點(diǎn)。266個(gè)量化特征點(diǎn)的虹膜識(shí)別算法在眾多虹膜識(shí)別技術(shù)資料中都有講述，在算法和人類眼部特征允許的情況下，Dr. Daugman指出，通過(guò)他的算法可獲得173個(gè)二進(jìn)制自由度的獨(dú)立特征點(diǎn)。這在生物識(shí)別技術(shù)中，所獲得特征點(diǎn)的數(shù)量是相當(dāng)大的。

關(guān)于虹膜的特征提取方面較有成效的主要有Daugman的利用多分辨率Gabor濾波器提取虹膜紋理的相位信息；Wildes的基于4種不同決策標(biāo)準(zhǔn)的拉普拉斯金字塔提取虹膜紋理特征；Boles和Boashash的基于小波變換過(guò)零檢測(cè)虹膜識(shí)別算法以及中科院采用Gabor濾波和aubechies-4小波變換相結(jié)合的紋理分析方法。

虹膜技術(shù)上有一些地方有待完善；當(dāng)前的虹膜識(shí)別系統(tǒng)只是用統(tǒng)計(jì)學(xué)原理進(jìn)行小規(guī)模的試驗(yàn)，而沒(méi)有進(jìn)行過(guò)現(xiàn)實(shí)世界的惟一性認(rèn)證的試驗(yàn)；目前圖像獲取設(shè)備相當(dāng)昂貴。

視網(wǎng)膜是一些位于眼球后部十分細(xì)小的神經(jīng)（一英寸的1/50），它是人眼感受光線并將信息通過(guò)視神經(jīng)傳給大腦的重要器官，用于生物識(shí)別的血管分布在神經(jīng)視網(wǎng)膜周圍，即視網(wǎng)膜四層細(xì)胞的最遠(yuǎn)處。

在20世紀(jì)30年代，通過(guò)研究就得出了人類眼球后部血管分布惟一性的理論，進(jìn)一步的研究的表明，即使是孿生子，這種血管分布也是具有唯一性的，視網(wǎng)膜的結(jié)構(gòu)形式在人的一生當(dāng)中都相當(dāng)穩(wěn)定。所以，同虹膜識(shí)別技術(shù)一樣，視網(wǎng)膜掃描可能是最可靠、最值得信賴的生物特征識(shí)別技術(shù)。視網(wǎng)膜掃描設(shè)備可以從使用者的視網(wǎng)膜上可以獲得400個(gè)特征點(diǎn)，創(chuàng)建模板和完成確認(rèn)。由此可見(jiàn)，視網(wǎng)膜掃描技術(shù)的錄入設(shè)備的認(rèn)假率低于0.0001%。但拒假率（FAR，指系統(tǒng)不正確地拒絕一個(gè)已經(jīng)獲得權(quán)限的用戶）比較高，相信在進(jìn)一步的研究中可以大大降低。

因?yàn)閷?duì)視網(wǎng)膜難于采樣，也無(wú)標(biāo)準(zhǔn)的視網(wǎng)膜樣本庫(kù)供系統(tǒng)軟件開(kāi)發(fā)使用，這就導(dǎo)致視網(wǎng)膜識(shí)別系統(tǒng)目前階段難以開(kāi)發(fā)，可行性較低。

與指紋識(shí)別技術(shù)的主要步驟以及原理相似，虹膜識(shí)別與視網(wǎng)膜識(shí)別一般包括圖像采集、圖像處理、特征提取、保存數(shù)據(jù)、特征值的比對(duì)和匹配等過(guò)程。

綜上所述，指紋識(shí)別是最容易實(shí)現(xiàn)的；而虹膜識(shí)別與視網(wǎng)膜識(shí)別受到某些限制，目前除了一些高端應(yīng)用外很難普及應(yīng)用，但其有著巨大的技術(shù)優(yōu)勢(shì)和潛在的商業(yè)價(jià)值，必將是下一代生物特征識(shí)別技術(shù)的發(fā)展方向。

三、基于生物特征識(shí)別和數(shù)字簽名技術(shù)的電子商務(wù)身份認(rèn)證系統(tǒng)解決方案

1.方案設(shè)計(jì)要求

要確?；谥讣y特征的用戶身份認(rèn)證系統(tǒng)的整體安全性，必須對(duì)基于指紋特征的網(wǎng)絡(luò)身份認(rèn)證方案設(shè)計(jì)一個(gè)安全的身份認(rèn)證協(xié)議。良好的身份認(rèn)證協(xié)議應(yīng)該滿足以下幾個(gè)要求：

(1)能夠準(zhǔn)確識(shí)別被認(rèn)證對(duì)象的身份；

(2)能夠明確重要事件的責(zé)任人，并實(shí)現(xiàn)簽名，避免事后抵賴；

(3)能夠保障數(shù)據(jù)在存儲(chǔ)和傳送時(shí)的安全。

2.基于生物特征和數(shù)字簽名技術(shù)的電子商務(wù)身份安全認(rèn)證系統(tǒng)結(jié)構(gòu)

基于秘密信息的身份認(rèn)證協(xié)議：保證通信認(rèn)證可以防止第三方的重放攻擊，但由于客戶端密鑰存儲(chǔ)和管理存在問(wèn)題?；谏锾卣鞯纳矸菡J(rèn)證：能解決口令窺視和密鑰管理難等問(wèn)題，但很難阻止第三方的重放攻擊。因而，筆者提出了綜合前述的生物特征識(shí)別技術(shù)和數(shù)字簽名后得到的電子商務(wù)身份認(rèn)證系統(tǒng)的解決方案。

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下(B/S結(jié)構(gòu)），用戶（客戶端）如果要訪問(wèn)遠(yuǎn)程服務(wù)器所管理的信息資源，在獲得相關(guān)資源訪問(wèn)權(quán)限之前，必須通過(guò)生物特征身份認(rèn)證，所有的信息資源訪問(wèn)權(quán)限都在身份認(rèn)證系統(tǒng)（服務(wù)器端）管理之下，未通過(guò)身份認(rèn)證的用戶不能訪問(wèn)信息資源。當(dāng)模板內(nèi)置于服務(wù)器時(shí)，通過(guò)客戶端的生物特征獲取儀器獲得用戶的生物特征信息，該信息被加上數(shù)字簽名后傳送到服務(wù)器，在服務(wù)器首先校驗(yàn)簽名是否有效，再與預(yù)先注冊(cè)的模板進(jìn)行比較，并完成身份認(rèn)證。

3.身份認(rèn)證步驟與協(xié)議

在生物認(rèn)證系統(tǒng)中，為了保證生物特征值這不被非法用戶所獲得，采用數(shù)字簽名技術(shù)。我們?cè)诖藢?duì)協(xié)議中采用的符號(hào)做如下定義：A為用戶，AS為認(rèn)證服務(wù)器，KUAS為認(rèn)證服務(wù)器公鑰，TAS為認(rèn)證服務(wù)器的時(shí)限，NA為A的現(xiàn)時(shí)數(shù)據(jù)，F(xiàn)A為A的生物特征值，IDA為A的標(biāo)識(shí)。還需說(shuō)明的是這里采用的是單向認(rèn)證協(xié)議?；緟f(xié)議如下：

(1)A用自己標(biāo)識(shí)的簽名向認(rèn)證服務(wù)器AS請(qǐng)求認(rèn)證。使用簽名技術(shù)能有效地阻止一個(gè)虛假認(rèn)證服務(wù)器對(duì)用戶A的欺騙性連接。因?yàn)橹挥泻戏ǖ恼J(rèn)證服務(wù)器才保存有用戶的公鑰，從而能驗(yàn)證這個(gè)簽名來(lái)獲得IDA來(lái)為下面的認(rèn)證過(guò)程來(lái)使用。

(2)認(rèn)證服務(wù)器產(chǎn)生時(shí)限TAS，現(xiàn)時(shí)數(shù)據(jù)NA，并將自己的公鑰KUAS、NA和時(shí)限TAS用用戶A的公鑰KUA加密后返回給客戶端的A用戶。

(3)客戶端A接受到認(rèn)證服務(wù)器公鑰、時(shí)限和現(xiàn)時(shí)數(shù)據(jù)NA，同時(shí)在客戶端的生物特征傳感器讀取用戶的生物特征圖像，并獲得特征FA，把元組{TAS，NA，F(xiàn)A}用認(rèn)證服務(wù)器的公鑰KUAS加密后發(fā)送給認(rèn)證服務(wù)器。

(4)認(rèn)證服務(wù)器AS通過(guò)生物特征信息數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行比對(duì)，若匹配則A的身份通過(guò)認(rèn)證。

這個(gè)方案與現(xiàn)時(shí)使用的認(rèn)證體制基本類似，所以電子商務(wù)交易系統(tǒng)不必作重大改變。但因?yàn)橐肓松锾卣髯R(shí)別，安全性可以獲得有效的加強(qiáng)。

四、結(jié)束語(yǔ)

在信息化日趨成為主流的今天，電子商務(wù)的業(yè)務(wù)已隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及而飛速發(fā)展，與此同時(shí)，電子商務(wù)的安全性也成為業(yè)界的一個(gè)熱點(diǎn)研究方向。本方案設(shè)計(jì)將基于生物特征的身份認(rèn)證技術(shù)和數(shù)字簽名相結(jié)合應(yīng)用于電子商務(wù)，加強(qiáng)系統(tǒng)安全性，具有一定的研究和實(shí)用意義。

篇2

[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)英語(yǔ) 商務(wù)活動(dòng) 詞匯

一、引言

信息化的潮流席卷了全世界,計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展帶給人們一個(gè)又一個(gè)商機(jī),如何利用電子信息化來(lái)從事商務(wù)活動(dòng)成為人們關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題。電子商務(wù)就是人們利用各種電子信息化的工具從事商務(wù)活動(dòng)。作為進(jìn)行電子商務(wù)運(yùn)作的重要平臺(tái)――國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站,已經(jīng)普遍使用英語(yǔ)作為電子商務(wù)活動(dòng)的語(yǔ)言工具。掌握電子商務(wù)英語(yǔ)詞匯的特征,對(duì)電子商務(wù)技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用有積極的促進(jìn)作用。

二、電子商務(wù)英語(yǔ)詞匯的特殊性

1.詞匯的發(fā)展和演變

當(dāng)人們開(kāi)始采用EDI(電子數(shù)據(jù)交換)作為企業(yè)間電子商務(wù)的應(yīng)用技術(shù),電子商務(wù)就出現(xiàn)了。20世紀(jì)60年代,電子商務(wù)的雛形是利用電報(bào)報(bào)文傳送商務(wù)文件。20世紀(jì)70年代起,電報(bào)服務(wù)逐漸由便捷的傳真服務(wù)取代。20世紀(jì)90年代后,互聯(lián)網(wǎng)開(kāi)始服務(wù)于電子商務(wù),它費(fèi)用低廉,覆蓋面廣,功能更全面,使用更靈活。隨著科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步,生產(chǎn)實(shí)現(xiàn)自動(dòng)化和電氣化,尤其是計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)普及和成熟,以及信用卡的應(yīng)用和電子安全交易協(xié)議的制定等等,電子商務(wù)英語(yǔ)的詞匯呈現(xiàn)出多樣化和現(xiàn)代化的特點(diǎn)。

2.詞匯的跨學(xué)科性

電子商務(wù)英語(yǔ)詞匯涉及眾多的行業(yè)領(lǐng)域,除了計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的大量專業(yè)術(shù)語(yǔ)外,還包括商務(wù)貿(mào)易、廣告、銀行、零售、旅游、出版、證券等諸多行業(yè)的專業(yè)詞匯,以及電子商務(wù)本身的專業(yè)術(shù)語(yǔ)。因此,它具有明顯的跨學(xué)科性,例如,常見(jiàn)的詞匯registration(登記),rate sheets(房?jī)r(jià)表),tariff(價(jià)目表),cancellation(取消預(yù)定)等,以及頻繁出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)學(xué)術(shù)語(yǔ),例如,demand curve(經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)分析中的需求曲線)、Price Index(價(jià)格指數(shù))、inflation(通貨膨脹),fluctuation(價(jià)格浮動(dòng)),Gross National Product(GNP,國(guó)民生產(chǎn)總值),Gross Domestic Product(GDP,國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值)等。

3.詞項(xiàng)重復(fù)

電子商務(wù)英語(yǔ)中,詞義相同或相近的詞匯經(jīng)常重復(fù)出現(xiàn),中間用“and”、“or”或者“and/ or”連接,例如,all and any,goods and chatters,by and between,null and void,terms and condition等。這種重復(fù)能使句意得到強(qiáng)調(diào),并在上下文之間建立聯(lián)系,達(dá)到準(zhǔn)確無(wú)誤的目的。在協(xié)議、單證、合同等法律性文件中,詞項(xiàng)重復(fù)尤其突出,例如,terms and conditions(條款),losses and damages(損失),all and any(全部)等,通過(guò)這些詞匯之間的詞義相互補(bǔ)充和完善,保證了表述的準(zhǔn)確性和嚴(yán)密性。重復(fù)關(guān)鍵詞也有助于提高準(zhǔn)確性,即避免使用代詞來(lái)指代前面提到的人或事物,這一點(diǎn)與漢語(yǔ)非常相似,例如,除了在“it is important that”之類結(jié)構(gòu)中,代詞“it”幾乎見(jiàn)不到。

4.使用縮略術(shù)語(yǔ)和簡(jiǎn)略詞

電子商務(wù)英語(yǔ)中有許多縮略詞,它們由主干單詞的首字母組成。這些詞的詞義單一,簡(jiǎn)潔明了,使用規(guī)范,同時(shí),又節(jié)省時(shí)間,提高效率。如: AWB(air-way bill,空運(yùn)提單),A/W(actual weight,實(shí)際重量)。在貿(mào)易實(shí)務(wù)中,縮略詞和簡(jiǎn)略詞表明了雙方在合同中一般會(huì)明確所使用的解釋規(guī)則,使合同標(biāo)準(zhǔn)化,同時(shí),用簡(jiǎn)短文字說(shuō)明了買賣雙方在貨物交割中責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)劃分,從而易于劃分交易雙方責(zé)任,解決糾紛,另外,還省略了長(zhǎng)篇的說(shuō)明文字,使合同簡(jiǎn)潔明了。但需注意,同一寫法的貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的解釋也會(huì)不盡相同,有時(shí)甚至出入很大,因?yàn)榇嬖趲讉€(gè)不同的《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》的修訂版本,因此需對(duì)合同的附加語(yǔ)句加以注意。另外還有一類詞匯,它們經(jīng)常地出現(xiàn)在電子郵件中。例如: AAMOF(As A Mater Of Factor,事實(shí)上),AFAIK(As FarAs I Know,據(jù)我所知),AKA(As Known As,正如你所知道的),ASAP(As Soon As Possible,盡快),BTW(By The Way,順便),FAQ(Frequency Asked Questions,常見(jiàn)問(wèn)題),SO(Significant Other,其他重要的問(wèn)題),WB(Welcome Back,歡迎你回來(lái))等。

5.新詞語(yǔ)的創(chuàng)造

雖然電子商務(wù)英語(yǔ)大多具有較強(qiáng)的專業(yè)性,語(yǔ)言比較正式,但是由于當(dāng)今的電子商務(wù)以網(wǎng)絡(luò)媒體為支撐,受到網(wǎng)絡(luò)語(yǔ)言的追求新奇獨(dú)特和輕松活潑的特點(diǎn)的影響,出現(xiàn)了一些復(fù)合變異的新詞語(yǔ),例如,加前綴構(gòu)成的單詞有,multi-(多,如multimedia,多媒體),hyper-(超級(jí),如hypercard,超級(jí)卡片),super-(超級(jí),如superpipline,超流水線)等,加后綴構(gòu)成的單詞,-able(可能的,如portable,便攜),-ware(物件,如hardware,硬件)等。

三、結(jié)語(yǔ)

綜上所述,要正確掌握和熟練地運(yùn)用電子商務(wù)英語(yǔ)開(kāi)展商務(wù)活動(dòng),不僅要有良好的英語(yǔ)語(yǔ)言基礎(chǔ)之外,還要根據(jù)電子商務(wù)英語(yǔ)詞匯的特點(diǎn)和規(guī)律,積累商務(wù)英語(yǔ)詞匯,把握好電子商務(wù)英語(yǔ)的特點(diǎn)。

參考文獻(xiàn):

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[3]王春暉.涉外經(jīng)濟(jì)合同英譯的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)[J].中國(guó)翻譯,1993.

篇3

法律是社會(huì)關(guān)系的調(diào)節(jié)器，沒(méi)有宏觀的法律環(huán)境作支撐，電子商務(wù)只能是空中樓閣，根本不可能廣泛應(yīng)用。在傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的法律體系面對(duì)電子商務(wù)的沖擊時(shí)，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規(guī)，強(qiáng)化電子商務(wù)的安全管理，規(guī)范買賣雙方和中介機(jī)構(gòu)的交易行為，明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，嚴(yán)厲打擊各種違法交易行為，對(duì)電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。

一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律問(wèn)題

電子商務(wù)是建立在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上的極具變革性的商業(yè)運(yùn)營(yíng)模式。隨著Internet的發(fā)展，Internet已成為全世界規(guī)模最大、信息資源最豐富的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)。Internet本身具有的開(kāi)放性、全球性、虛擬性、自由性的特點(diǎn)，也成為電子商務(wù)的內(nèi)在特征。電子商務(wù)的本身屬性決定了它必然會(huì)沖擊原有的法律體系，出現(xiàn)一系列新的法律問(wèn)題。

1．電子交易的安全性問(wèn)題

電子交易的安全性問(wèn)題是阻礙電子商務(wù)發(fā)展的最大問(wèn)題。國(guó)內(nèi)不少專家學(xué)者認(rèn)為，電子商務(wù)是Internet技術(shù)應(yīng)用的全新方向，是建立在技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)基礎(chǔ)上，它源于技術(shù)，因此，電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的問(wèn)題也只有技術(shù)的提高才能解決，即通過(guò)防火墻、加密技術(shù)、數(shù)字簽名、身份認(rèn)證等技術(shù)，來(lái)確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴性。但是，就目前而言，技術(shù)的提高并沒(méi)有解決電子商務(wù)的安全問(wèn)題。應(yīng)用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(shù)(SSL：SecuritySocketLayer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月，由VISA與MASTERCARD兩大信用卡國(guó)際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進(jìn)行安全電子交易的Scr協(xié)議(SecurityElectronicTransation)雖然比較好地解決了現(xiàn)階段的電子商務(wù)交易的安全問(wèn)題。但是，實(shí)踐證明，純技術(shù)性的防范手段不能對(duì)各種惡意攻擊和網(wǎng)絡(luò)犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術(shù)的雙管齊下，才能維護(hù)和保障電子商務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。

2．電子合同的法律問(wèn)題

電子合同是數(shù)字化的，根本不同于傳統(tǒng)的書(shū)面合同，這使得電子合同效力的認(rèn)定及操作問(wèn)題變得非常復(fù)雜。

我國(guó)電子商務(wù)立法中僅有《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱《合同法》)第11條關(guān)于書(shū)面形式包括“數(shù)據(jù)電文”及第33條關(guān)于當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文訂立合同可以“要求簽訂確認(rèn)書(shū)”的規(guī)定。前者承認(rèn)了電子合同的合法性，后者涉及電子合同生效的要求，是對(duì)電子合同法律效力實(shí)現(xiàn)方式的一種有益探索。另外，《合同法》第16條、第26條規(guī)定了電子合同的生效時(shí)間、承諾的生效時(shí)間及合同成立地點(diǎn)，但是僅有以上幾點(diǎn)，電子合同仍無(wú)法操作。

為解決電子合同的法律問(wèn)題，中央有關(guān)部門及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規(guī)。這固然是對(duì)電子合同法律問(wèn)題的探索和嘗試，然而，法出多門，必然與電子商務(wù)的無(wú)界性和自由性相沖突，最終還是阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。

3．電子商務(wù)認(rèn)證的法律問(wèn)題

數(shù)據(jù)資訊的商業(yè)化應(yīng)用，使得認(rèn)證機(jī)構(gòu)(CA:CertificateAuthority)的服務(wù)成為電子商務(wù)的必需，否則，電子商務(wù)交易形式就可能因?yàn)槿狈χ薪樾庞枚鵁o(wú)法發(fā)展。

認(rèn)證機(jī)構(gòu)的核心職能是發(fā)放和管理用戶的數(shù)字證書(shū)，它提出的是經(jīng)過(guò)核實(shí)的、交易雙方都關(guān)心的基本信息和信用證明，通常包括交易人是誰(shuí)、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。

目前，有不少地區(qū)、部門甚至企業(yè)都建立起認(rèn)證中心，存在不少的隱患：一、認(rèn)證機(jī)構(gòu)是一種專業(yè)化的信息服務(wù)機(jī)構(gòu)，并非一般的實(shí)現(xiàn)某種商業(yè)利潤(rùn)的機(jī)構(gòu)。它對(duì)交易各方負(fù)有特殊的職業(yè)義務(wù)，這種義務(wù)是一種社會(huì)責(zé)任，是一種倫理道德。一旦出現(xiàn)認(rèn)證機(jī)構(gòu)偏袒交易一方或出賣交易方的信用信息等不公現(xiàn)象，法律有何規(guī)定?二、從營(yíng)業(yè)目的來(lái)看，認(rèn)證機(jī)構(gòu)屬于公共企業(yè)，以向全社會(huì)提供電子商務(wù)交易信用為已任，并非追求單純的經(jīng)濟(jì)利潤(rùn)為已任。它的利潤(rùn)來(lái)自其規(guī)模化的業(yè)務(wù)服務(wù)。

國(guó)內(nèi)許多專家學(xué)者認(rèn)為，目前，司法公證應(yīng)介入電子商務(wù)，充當(dāng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的角色，以避免電子商務(wù)法未出臺(tái)前發(fā)生認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律糾紛。但這對(duì)司法公證部門的信息化建設(shè)提出了更高的要求。

4．知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題

電子商務(wù)的無(wú)形化使知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)更加艱難。

網(wǎng)絡(luò)上的諸如域名、網(wǎng)頁(yè)上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網(wǎng)頁(yè)的商標(biāo)所涉及的商業(yè)秘密等都會(huì)牽涉到專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題。因此，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與發(fā)展電子商務(wù)有著密切的聯(lián)系。

國(guó)際組織包括世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織、世界貿(mào)易組織和聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)紛紛制定了有關(guān)的條約，來(lái)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。如1996年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織通過(guò)的《版權(quán)條約》，1996年6月聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)通過(guò)的《電子商務(wù)示范法》(ModelLawonElectronicCommerce)。

5．隱私問(wèn)題

最近，美國(guó)《商業(yè)周刊》進(jìn)行了一項(xiàng)有關(guān)電子商務(wù)的隱私權(quán)方面的調(diào)查。結(jié)果顯示，大多數(shù)人擔(dān)心個(gè)人隱私外泄，而且很多人把拒絕電子商務(wù)歸究于個(gè)人隱私的無(wú)法保障。因此，在個(gè)人隱私問(wèn)題上，各國(guó)政府應(yīng)相互配合，在法律層次上和技術(shù)層次上進(jìn)行廣泛合作，尋找出現(xiàn)尊重個(gè)人隱私，又允許個(gè)人自由，同時(shí)也允許政府以恰當(dāng)方式進(jìn)行管理的最佳方式。

6．電子商務(wù)的管轄權(quán)問(wèn)題

因電于商務(wù)具有全球性和開(kāi)放性的特點(diǎn)，使各國(guó)政府都非常關(guān)心電子商務(wù)的管轄權(quán)。各國(guó)政府都希望本國(guó)法院擴(kuò)大管轄權(quán)，以維護(hù)本國(guó)利益。如果管轄權(quán)問(wèn)題處理不當(dāng)，定會(huì)引來(lái)各國(guó)問(wèn)不必要的糾紛。因此，各國(guó)應(yīng)相互協(xié)調(diào)，以國(guó)際法的形式確立電子商務(wù)管轄權(quán)的操作規(guī)則。

當(dāng)然，電子商務(wù)在發(fā)展過(guò)程中遇到的法律問(wèn)題遠(yuǎn)不止上面幾個(gè)問(wèn)題，還有如電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)模式的法律保護(hù)、電子商務(wù)的稅收等問(wèn)題，這都需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度逐一加以克服。

二、借鑒國(guó)外電子商務(wù)的立法經(jīng)驗(yàn)

國(guó)外的電子商務(wù)的法律建設(shè)伴隨著電子商務(wù)的發(fā)展已經(jīng)走過(guò)多年的路程。

如果沒(méi)有一個(gè)成熟的、統(tǒng)一的法律系統(tǒng)來(lái)仲裁電子商務(wù)的各種糾紛，人們對(duì)電子商務(wù)就會(huì)望而卻步。世界各國(guó)多年的立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)成果相當(dāng)豐富，我們應(yīng)充分借鑒和吸收成功經(jīng)驗(yàn)，服務(wù)于中國(guó)的電子商務(wù)立法。

三、電子商務(wù)立法的基本原則

1．立足于國(guó)際立法趨同的取向

力爭(zhēng)與國(guó)際立法趨同是由電子商務(wù)的無(wú)界性和自由性決定的。中國(guó)電子商務(wù)立法只有爭(zhēng)取與國(guó)際立法接軌，才能參與全球性的經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)。新加坡的《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規(guī)定，同時(shí)根據(jù)《電子商務(wù)示范法》的精神增加了一些內(nèi)容，如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及數(shù)字簽名的法律標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)證、電子記錄和簽名的政府作用等；像《美國(guó)電子商務(wù)綱要》第四原則所述，政府應(yīng)該承認(rèn)Internet的獨(dú)一無(wú)二的特征，現(xiàn)有的法律規(guī)章凡屬可能妨礙電子商務(wù)發(fā)展者均應(yīng)修訂。

2．研究《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的問(wèn)題

《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的法律問(wèn)題，一般指未發(fā)出通知或通知錯(cuò)誤的責(zé)任問(wèn)題、電子提單問(wèn)題、合同訂立的時(shí)間和地點(diǎn)、要約和承諾問(wèn)題，還有稅收、金融、信息安全、市場(chǎng)準(zhǔn)入、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、司法管轄和國(guó)際協(xié)助消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問(wèn)題等。

此外，中國(guó)的電子商務(wù)立法還應(yīng)遵守以下原則：

1．體現(xiàn)國(guó)家意志，把國(guó)家利益放在第一位；

2、有利于電子商務(wù)發(fā)展，而不是制約和阻礙；

3．立法要有遠(yuǎn)見(jiàn)，要科學(xué)、更具可操作性；

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一、電子商務(wù)及其特征

電子商務(wù)它是指利用信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行生產(chǎn)、銷售以及流通的活動(dòng)。然而，它不僅僅是指在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的交易活動(dòng)，還指指所有利用電子信息技術(shù)來(lái)解決問(wèn)題、降低成本、增加價(jià)值和創(chuàng)造商機(jī)的商務(wù)活動(dòng)，包括通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)從原材料查詢、采購(gòu)、產(chǎn)品展示、訂購(gòu)到產(chǎn)品儲(chǔ)運(yùn)以及電子支付等一系列的貿(mào)易活動(dòng)。另外，利用電子郵件進(jìn)行貿(mào)易也是電子商務(wù)的一種。

電子商務(wù)的特征：

1 虛擬性。電子商務(wù)的最大特征就是其虛擬性，電子商務(wù)的虛擬性表現(xiàn)在兩個(gè)方面，首先是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的虛擬化，電子商務(wù)使得企業(yè)不再需要現(xiàn)實(shí)中的廠房和店鋪就可以實(shí)現(xiàn)其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這一方面極大地降低了經(jīng)營(yíng)店鋪的門檻，商家不再需要花費(fèi)巨大的資金去租用實(shí)體店鋪，也省去了各種繁雜的手續(xù)，另一方面降低了顧客的搜尋成本，顧客只需要點(diǎn)擊鼠標(biāo)就可以瀏覽商品。其次，是交易過(guò)程的虛擬性。貿(mào)易雙方從磋商、簽訂合同再到支付等，不需要見(jiàn)面就可以完成這一系列的過(guò)程。可以說(shuō)電子商務(wù)的虛擬性降低的交易成本，提高了經(jīng)濟(jì)效率。

2 不受時(shí)空限制。電子商務(wù)的第二個(gè)特征是不受時(shí)空的限制，電子商務(wù)可。以利用網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)進(jìn)行全天候交易，不受時(shí)間的限制，只要能夠上網(wǎng)便可進(jìn)行電子商務(wù)。同時(shí)，電子商務(wù)還跨越了空間的限制，顧客可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)在全球范圍內(nèi)尋找合適的商品和服務(wù)，空間的距離不再成為問(wèn)題。

二、電子商務(wù)在企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理中的作用

1 提升服務(wù)的個(gè)性化水平。運(yùn)用電子商務(wù)這一先進(jìn)的技術(shù)能夠幫助企業(yè)手機(jī)大量的數(shù)據(jù)信息，并能依據(jù)商務(wù)數(shù)據(jù)的處理系統(tǒng)對(duì)企業(yè)客戶的信息以及特點(diǎn)進(jìn)行分析。對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，如果能有效利用這些信息，就可以為客戶提供更優(yōu)秀的服務(wù)，從而提升企業(yè)服務(wù)的個(gè)性化水平。

2 提升決策水平。在對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行相應(yīng)分析的過(guò)程中，依據(jù)客戶的實(shí)際需求以及市場(chǎng)的最新動(dòng)態(tài)，企業(yè)的電子商務(wù)站點(diǎn)能夠快速地提供獨(dú)具針對(duì)性的服務(wù)項(xiàng)目，幫助企業(yè)更成功地占據(jù)市場(chǎng)。同時(shí)還能夠?yàn)槠髽I(yè)的管理者服務(wù)，對(duì)客戶需求以及市場(chǎng)發(fā)展進(jìn)行較為準(zhǔn)確的預(yù)測(cè)，幫助決策者制訂出科學(xué)合理的發(fā)展計(jì)劃，提升企業(yè)的決策水平。

3 完善并優(yōu)化網(wǎng)站。運(yùn)用電子商務(wù)的企業(yè)，電子商務(wù)的站點(diǎn)能夠?qū)ζ渚W(wǎng)站的消費(fèi)者抑或是瀏覽者的交易數(shù)據(jù)、瀏覽信息等進(jìn)行分析，促進(jìn)企業(yè)網(wǎng)站結(jié)構(gòu)得到持續(xù)的完善，從而使企業(yè)的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)更為科學(xué)、合理，設(shè)置出獨(dú)具人性化特征的鏈接以及布置網(wǎng)頁(yè)，并依此將網(wǎng)站的瀏覽量提高。企業(yè)強(qiáng)化運(yùn)用電子商務(wù)，能夠幫助企業(yè)更好地了解客戶，熟悉客戶的消費(fèi)習(xí)慣，與客戶建立良好的合作關(guān)系，為企業(yè)更多、更廣泛的營(yíng)銷渠道的打開(kāi)起到促進(jìn)作用。

4 提升客服水平。電子商務(wù)具備一個(gè)主要的站點(diǎn)功能，即客戶的數(shù)據(jù)信息等是實(shí)時(shí)的、動(dòng)態(tài)的，且能夠進(jìn)行智能分析，從而得到最后的客戶群體的消費(fèi)水平以及消費(fèi)偏好等信息。這些信息能促使企業(yè)對(duì)客戶的實(shí)際需求有一個(gè)更深層次的了解，幫助企業(yè)實(shí)施針對(duì)性強(qiáng)的市場(chǎng)營(yíng)銷策略，提高企業(yè)的服務(wù)質(zhì)量，建立良好的客戶滿意度，提升企業(yè)的客戶服務(wù)水平。

三、當(dāng)前我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展存在的問(wèn)題

1 信用問(wèn)題。電子商務(wù)是將傳統(tǒng)的交易方式改為在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行交易，這雖在多方面對(duì)傳統(tǒng)商業(yè)交易有所改進(jìn)，但在商業(yè)信用問(wèn)題上仍然沒(méi)有徹底得到改觀。目前我國(guó)市場(chǎng)還不是很成熟，社會(huì)信用體系還不健全，消費(fèi)者對(duì)網(wǎng)上購(gòu)物就更會(huì)有一種恐懼心理，很多人懷疑從屏幕上指定的貨物與實(shí)際送來(lái)的是否相符、質(zhì)量如何。

2 安全問(wèn)題。安全是電子商務(wù)最需要解決的問(wèn)題之一，包括網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)部的信息安全，信息在網(wǎng)絡(luò)上傳遞的安全，網(wǎng)絡(luò)用戶的身份識(shí)別，具有法律效力的數(shù)字簽名等。任何獨(dú)立的個(gè)人或團(tuán)體都不愿意讓自己的信息在不安全的電子商務(wù)流程中傳輸。企業(yè)與消費(fèi)者對(duì)電子交易安全的擔(dān)憂已嚴(yán)重阻礙了電子商務(wù)的發(fā)展。

3 電子商務(wù)交易存在物流發(fā)展滯后的問(wèn)題。由于電子商務(wù)交易的雙方不是面對(duì)面，那么交易過(guò)程中的商品都將涉及到實(shí)物轉(zhuǎn)移的問(wèn)題，也就是物流過(guò)程，而這個(gè)物流過(guò)程的快慢，服務(wù)的好壞也將影響電子商務(wù)的發(fā)展。然而我國(guó)電子商務(wù)的發(fā)展處在初級(jí)階段，雖然已經(jīng)認(rèn)識(shí)到物流的重要性，但由于一些制度還不太完善，導(dǎo)致物流的發(fā)展跟不上電子商務(wù)發(fā)展的要求，出現(xiàn)不少問(wèn)題。

四、加快我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展的對(duì)策

1 轉(zhuǎn)變觀念，迎接網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的挑戰(zhàn)。我們應(yīng)該充分利用各種手段，大力宣傳網(wǎng)絡(luò)和信息在未來(lái)競(jìng)爭(zhēng)中的重要作用，促進(jìn)居民和企業(yè)轉(zhuǎn)變觀念，重視網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的發(fā)展，構(gòu)筑推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易發(fā)展的輿論環(huán)境。要通過(guò)廣泛的社會(huì)宣傳和有力的市場(chǎng)監(jiān)管措施，增強(qiáng)公眾的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)意識(shí)和信心，以建立信用體系和加強(qiáng)信用監(jiān)管為手段，以健全法規(guī)和制度為支撐，促進(jìn)誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，防范交易風(fēng)險(xiǎn)。通過(guò)行業(yè)誠(chéng)信自律機(jī)制，強(qiáng)化守信意識(shí)和誠(chéng)信自律，積極探索符合我國(guó)國(guó)情的企業(yè)和個(gè)人信譽(yù)等級(jí)認(rèn)證制度，加快建立權(quán)威性的信譽(yù)認(rèn)證中心和電子商務(wù)信譽(yù)等級(jí)數(shù)據(jù)庫(kù)，對(duì)企業(yè)和個(gè)人進(jìn)行信譽(yù)記錄、評(píng)測(cè)及信用等級(jí)認(rèn)證、發(fā)放數(shù)字等級(jí)證書(shū)，以保障電子商務(wù)交易的可靠性和安全性。

2 通過(guò)行政于預(yù)、免稅、降價(jià)等策略，擴(kuò)大電子商務(wù)需求。發(fā)展電子商務(wù)，當(dāng)務(wù)之急是擴(kuò)大電子商務(wù)的需求。為此，我們可參照國(guó)內(nèi)外的一些經(jīng)驗(yàn)，如我們采用類似國(guó)外的一些電子商務(wù)的減免稅、降價(jià)、行政干預(yù)等舉措，則可大大擴(kuò)大我同電子商務(wù)的需求，開(kāi)拓市場(chǎng)，從而進(jìn)一步促進(jìn)我國(guó)電子商務(wù)的發(fā)展。我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展剛剛起步，出現(xiàn)相關(guān)法律法規(guī)不完善的情況不足為奇，但政府應(yīng)該根據(jù)目前的情況及時(shí)制定出新的貿(mào)易法規(guī)，對(duì)電子商務(wù)涉及的主要法律問(wèn)題，如訂立電子合同的有效性、合同的執(zhí)行和賠償，電子合同的數(shù)字化印章和簽名的法律效率，電子數(shù)據(jù)的證據(jù)力，交易雙方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，交易的監(jiān)督及違法交易行為的處理等，都需要盡快加以明確和規(guī)范。

3 推廣關(guān)鍵技術(shù)，充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢(shì)。我國(guó)應(yīng)充分利用和發(fā)揮現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)資源，盡量擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)流量，規(guī)范交易信息實(shí)施產(chǎn)品或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，組織建設(shè)虛擬商廈，力爭(zhēng)商業(yè)信息在數(shù)量、質(zhì)量和表現(xiàn)形式上能上一個(gè)臺(tái)階。一些技術(shù)條件好的企業(yè)應(yīng)積極參與電子商務(wù)的開(kāi)發(fā)和推廣應(yīng)用。政府應(yīng)鼓勵(lì)。支持電子商務(wù)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的發(fā)展，對(duì)于電子貨幣的安全性。商務(wù)的安全性，政府部門應(yīng)利用投資計(jì)發(fā)、科研攻關(guān)、技術(shù)與產(chǎn)品引進(jìn)等途徑來(lái)解決。

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一、摘要 …………………………………………………………………… 2

二、關(guān)鍵詞 ………………………………………………………………………… 2

三、正文 ………………………………………………………………………… 3

（一）、要約與承諾…………………………………………………………… 3

（二）、人………………………………………………………………… 5

（三）、電子商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題…………………………………… 7

（四）、電子商務(wù)合同中的條款問(wèn)題……………………………………………… 9

四、 ……………………………………………………………………… 12

論文摘要 電子商務(wù)合同是電子商務(wù)中普遍使用的合同形式，與傳統(tǒng)的合同制度比較，電子商務(wù)合同有許多不同的特點(diǎn)。本文著重對(duì)電子商務(wù)合同中要約的撤銷與撤回問(wèn)題，電子人問(wèn)題，條款問(wèn)題以及合同成立的時(shí)間地點(diǎn)問(wèn)題等方面做了了深入的和探討，這些問(wèn)題對(duì)于電子商務(wù)、提高網(wǎng)上交易的成功率以及正確解決電子商務(wù)中的交易糾紛都具有十分重要的意義。對(duì)于電子商務(wù)合同而言，由于其是借助于國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)來(lái)傳送和接收信息的，使之在要約與承諾問(wèn)題，合同的條款問(wèn)題，合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題等許多方面與傳統(tǒng)意義上的合同有著很大的區(qū)別，因此需要對(duì)這些問(wèn)題加以深入的，并建立相應(yīng)的體系進(jìn)行規(guī)范。加強(qiáng)相關(guān)技術(shù)的研究、規(guī)則制定和適時(shí)的進(jìn)行立法調(diào)整，不僅是對(duì)我國(guó)合同制度的完善，而且有助于發(fā)展電子商務(wù)，提高交易效率，降低交易成本，適應(yīng)新發(fā)展的要求。

[關(guān)鍵詞] 電子商務(wù)合同；要約；電子人；合同成立；合同條款。

電子商務(wù)合同，廣義上指所有的數(shù)據(jù)電文形式的合同，包括以電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式成立的合同，我國(guó)《合同法》和聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》中均采取此定義。就廣義的電子商務(wù)合同而言，其中以電報(bào)、電傳和傳真等方式成立的合同，電報(bào)、電傳和傳真僅僅是傳輸合同文本的一種方式，在這種方式下成立的合同，與傳統(tǒng)的紙介質(zhì)書(shū)寫合同在法律特征上并無(wú)太大的區(qū)別，并且這種合同的文本最后還是記錄和表現(xiàn)在紙上；而以數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式，其合同文本信息的傳輸、記錄和表現(xiàn)都是通過(guò)機(jī)來(lái)進(jìn)行的，這與傳統(tǒng)的紙介質(zhì)書(shū)寫合同有很大的區(qū)別，一般稱為狹義的電子商務(wù)合同。本文所研究的電子商務(wù)合同，僅就狹義的而言。

在實(shí)際的電子商務(wù)交往中，電子商務(wù)合同一般又根據(jù)合同文本傳輸和表現(xiàn)方式不同分為點(diǎn)擊式、數(shù)據(jù)交換式和電子郵件式等三種具體類型。點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同是指消費(fèi)者根據(jù)所提供的格式合同，按照自己的意愿直接點(diǎn)擊“確認(rèn)”或者填寫必要信息后點(diǎn)擊“確認(rèn)”以達(dá)成交易協(xié)議的一種電子商務(wù)合同形式。數(shù)據(jù)交換式電子商務(wù)合同，是特定的交易伙伴之間基于事先相互簽定的協(xié)議在相互間通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換進(jìn)行貿(mào)易活動(dòng)的一種合同方式。電子郵件式電子商務(wù)合同是當(dāng)事人通過(guò)電子郵件進(jìn)行要約、承諾并記錄、表現(xiàn)合同文本信息的一種合同形式。

對(duì)于電子商務(wù)合同而言，由于其是借助于國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)來(lái)傳送和接收信息的，使之在要約與承諾問(wèn)題，合同的條款問(wèn)題，合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題等許多方面與傳統(tǒng)意義上的合同有著很大的區(qū)別，因此需要對(duì)這些問(wèn)題加以深入的研究，并建立相應(yīng)的法律體系進(jìn)行規(guī)范。

一、要約與承諾問(wèn)題

這一問(wèn)題包括：商家登載于網(wǎng)頁(yè)上的商品信息是否是要約或是要約邀請(qǐng)？電子要約是否可撤消或撤回？

（一）要約與要約邀請(qǐng)

要約又稱為“發(fā)盤”或“發(fā)價(jià)”，是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同，并含有一旦要約被對(duì)方承諾時(shí)即對(duì)提出要約的一方有約束力的一種意思表示。要約邀請(qǐng)又稱要約引誘，是邀請(qǐng)或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的意義在于，要約是當(dāng)時(shí)人訂立合同的意思表示，它一經(jīng)承諾即合同成立，而要約邀請(qǐng)則不能因相對(duì)人的接受而成立合同。因此要約對(duì)要約人有約束力，一旦違反則應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任，要約邀請(qǐng)一般對(duì)發(fā)出者不具有約束力。

，隨著網(wǎng)上購(gòu)物的不斷繁榮，越來(lái)越多的商家通過(guò)在網(wǎng)頁(yè)上登載商品圖片和介紹來(lái)吸引上網(wǎng)顧客，在這種情況下，判斷商家在網(wǎng)頁(yè)上登載的信息是要約還是要約邀請(qǐng)就顯得尤其重要。一般的，在以電子郵件單獨(dú)與特定人聯(lián)系的情況下，一方發(fā)出的信息是要約還是要約邀請(qǐng)比較容易判斷。但是對(duì)于開(kāi)放型商業(yè)網(wǎng)址上推銷商品或服務(wù)的信息，雖然是對(duì)不特定人發(fā)出的，但是一旦消費(fèi)者愿意購(gòu)買，就可以在網(wǎng)頁(yè)上通過(guò)點(diǎn)擊確認(rèn)而使合同成立，因而不好判斷是要約還是要約邀請(qǐng)。

有的觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于這些信息要進(jìn)行區(qū)分，根據(jù)交易的性質(zhì)和網(wǎng)上登載信息的意圖來(lái)認(rèn)定該信息是要約還是要約邀請(qǐng)。對(duì)于銷售實(shí)物等需要運(yùn)用傳統(tǒng)運(yùn)輸手段交貨的商品信息，認(rèn)為是商業(yè)廣告，屬于要約邀請(qǐng)；而對(duì)于銷售軟件等可通過(guò)計(jì)算機(jī)之間傳輸?shù)纳唐沸畔ⅲ约熬W(wǎng)上專業(yè)化服務(wù)（如電子銀行信息）等，由于能即時(shí)的獲得產(chǎn)品或服務(wù)，因而認(rèn)為是要約。然而值得注意的是，在網(wǎng)上實(shí)物銷售中，雖然消費(fèi)者獲得產(chǎn)品并非即時(shí)的，還需要以傳統(tǒng)的運(yùn)輸手段與之配合，但是消費(fèi)者的點(diǎn)擊“確認(rèn)”過(guò)程卻絕對(duì)是“即時(shí)”的，而一旦消費(fèi)者確認(rèn)，則合同成立，而信息的登載者也就馬上受到了約束。這樣看來(lái)，以消費(fèi)者取得產(chǎn)品是否是即時(shí)的來(lái)對(duì)網(wǎng)上所登載的信息進(jìn)行分類，從而確定其是要約還是要約邀請(qǐng)顯然是不的。

事實(shí)上，在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，消費(fèi)者最后所確認(rèn)的是商家所提供的格式合同，因而將商家提供格式合同和消費(fèi)者點(diǎn)擊“確認(rèn)”的行為分別看做是要約和承諾顯得更具合理性，畢竟合同的成立是雙方意思的競(jìng)合，而正是消費(fèi)者同意了商家所提供的格式合同，才表明雙方的意思表示是一致的。單純的在網(wǎng)上登載關(guān)于產(chǎn)品或服務(wù)的信息，即使消費(fèi)者看到后愿意購(gòu)買，也不能因此而認(rèn)定合同已經(jīng)成立，只有消費(fèi)者看到商家所提供的格式合同，并認(rèn)可合同中的各項(xiàng)條款時(shí)，合同才宣告成立。因此，當(dāng)商家在網(wǎng)頁(yè)上同時(shí)登載了產(chǎn)品或服務(wù)信息和格式合同時(shí)，可以認(rèn)為是商家發(fā)出的要約，而若網(wǎng)頁(yè)上只有相關(guān)信息，需要通過(guò)另外的鏈接才能看到合同時(shí)，這些信息只能被看做是商業(yè)廣告，屬于要約邀請(qǐng)。

（二）電子要約能否撤銷或撤回

我國(guó)《合同法》規(guī)定，要約可以撤回，也可以撤銷，撤回要約的通知要在要約通知到達(dá)受要約人之前或者與要約通知同時(shí)到達(dá)受要約人時(shí)，撤回有效；撤銷要約的通知在受要約人作出承諾前到達(dá)受要約人時(shí)有效。法律賦予當(dāng)事人對(duì)自己意思表示的撤回或撤銷的權(quán)利，是對(duì)當(dāng)事人合同自由的一種尊重，是對(duì)交易安全和交易效益的有益維護(hù)。

然而在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，使得法律對(duì)當(dāng)事人所賦予的權(quán)利難以實(shí)現(xiàn)。在合同中，由于接受訂單的計(jì)算機(jī)是自動(dòng)處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計(jì)算機(jī)自動(dòng)進(jìn)行，撤回和撤銷顯然無(wú)法實(shí)現(xiàn)；點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的，合同成立的即時(shí)性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無(wú)可能；在電子郵件式電子商務(wù)合同中，雖然有人為的因素加入，使得要約的撤銷變?yōu)榭赡埽坊匾惨驗(yàn)樾畔鬏斔俣鹊臉O快而變得無(wú)意義了。對(duì)于這些情況，無(wú)論是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制訂的《電子商務(wù)示范法》還是各國(guó)自己制訂的相關(guān)法律中，都沒(méi)有作出相應(yīng)的解釋和規(guī)定。

作為《合同法》，對(duì)要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，體現(xiàn)合同訂立時(shí)平等、合意的原則。然而，對(duì)于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純的象傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式，特點(diǎn)就在于快速、便捷，人們認(rèn)可電子商務(wù)，使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下，若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認(rèn)要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實(shí)中無(wú)法實(shí)現(xiàn)，而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而我們認(rèn)為，對(duì)于電子商務(wù)合同中的要約，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。在《合同法》中可以認(rèn)為，如果當(dāng)事人使用電子商務(wù)合同進(jìn)行交易，則認(rèn)定當(dāng)事人明確表示了要約的不可撤銷，也即電子商務(wù)合同的要約是《合同法》中所規(guī)定的不可撤銷的要約。

二、電子人

篇6

然而，國(guó)際電子商務(wù)給貿(mào)易活動(dòng)帶來(lái)便捷的同時(shí)，也帶來(lái)了諸多法律問(wèn)題，其中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的問(wèn)題更是在眾多問(wèn)題中脫穎而出。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)包羅萬(wàn)象，在這個(gè)平臺(tái)里面，好壞參半、優(yōu)劣相間，使得消費(fèi)者在交易過(guò)程中必須面臨比傳統(tǒng)交易方式更大的風(fēng)險(xiǎn)，電子商務(wù)的虛擬化和無(wú)紙化使消費(fèi)者在交易中更加處于弱勢(shì)地位。這些問(wèn)題很可能演變?yōu)橹萍s國(guó)際電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸。鑒于此，筆者通過(guò)對(duì)這方面問(wèn)題的了解，結(jié)合自己的思考，對(duì)國(guó)際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，淺談自己的一些觀點(diǎn)。

一、國(guó)際電子商務(wù)的特征

（一）全球性

國(guó)際電子商務(wù)作為一種國(guó)際交易活動(dòng)，能夠?qū)崿F(xiàn)不同國(guó)家之間的商品交易活動(dòng)，即實(shí)現(xiàn)商品和勞務(wù)的國(guó)際轉(zhuǎn)移，是一項(xiàng)具有國(guó)際化屬性的電子商務(wù)交易活動(dòng)。

（二）便捷性

在國(guó)際電子商務(wù)交易的環(huán)境中，商家和消費(fèi)者不再受國(guó)家地域的限制，商家和客戶之間能夠在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的支持下以非常方便和快捷的方式完成各種合法的交易活動(dòng)，與此同時(shí)也可以提升商家對(duì)客戶的服務(wù)質(zhì)量。

（三）整體性

國(guó)際電子商務(wù)需要架構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)上，但是其并沒(méi)有完全依賴信息技術(shù)，而是將人工操作和電子技術(shù)融合，形成一個(gè)人力和信息平臺(tái)不可分割的整體，以達(dá)到逐步規(guī)范交易流程的目的。

（四）協(xié)調(diào)性

任何一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)都需要經(jīng)過(guò)商家和客戶之間的協(xié)調(diào)統(tǒng)一才能完成交易。同樣的，國(guó)際電子商務(wù)交易也需要客戶和商家以及其他服務(wù)方的通力協(xié)助。

二、國(guó)際電子商務(wù)環(huán)境下消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面存在的問(wèn)題

（一）交易過(guò)程中的問(wèn)題

1.商品信息不夠真實(shí)完整和廣告誤導(dǎo)。商品信息是否真實(shí)完整關(guān)系到消費(fèi)者的知情權(quán)能否得到保障。國(guó)際電子商務(wù)交易活動(dòng)主要是通過(guò)企業(yè)網(wǎng)站向消費(fèi)者提供商品和服務(wù)，也就是說(shuō)網(wǎng)站信息是消費(fèi)者了解商品的唯一渠道。然而，當(dāng)前許多企業(yè)為了吸引顧客，只在網(wǎng)站上列出商品的部分信息或者夸大商品的使用功效，導(dǎo)致消費(fèi)者所獲得的商品信息虛假和不完整，嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)。

另外，廣告宣傳和推銷能使更多的消費(fèi)者了解到某個(gè)產(chǎn)品，正因如此，網(wǎng)絡(luò)廣告開(kāi)始被企業(yè)應(yīng)用到國(guó)際電子商務(wù)中去，成為了企業(yè)打造商品品牌、推廣產(chǎn)品的得力助手。然而誤導(dǎo)消費(fèi)者購(gòu)買劣質(zhì)商品等虛假?gòu)V告也隨之而來(lái)，因廣告誤導(dǎo)而產(chǎn)生的問(wèn)題也在不斷增多。

2.交易安全問(wèn)題。安全權(quán)是消費(fèi)者最基本的合法權(quán)益，包括人身安全和財(cái)產(chǎn)安全，在國(guó)際電子商務(wù)交易過(guò)程中，消費(fèi)者能否獲得安全保障將直接影響到該項(xiàng)交易活動(dòng)的進(jìn)行，可以說(shuō)，安全問(wèn)題是國(guó)際電子商務(wù)交易活動(dòng)的關(guān)鍵。在國(guó)際電子商務(wù)交易的環(huán)境下，消費(fèi)者在收貨之前無(wú)法見(jiàn)到商品實(shí)物，也就無(wú)法鑒別商品質(zhì)量，因不合格的商品導(dǎo)致消費(fèi)者的身體健康受到損害的案件已不罕見(jiàn)。同時(shí)，電子支付是電子商務(wù)交易通常采用的支付方式，然而，由于受到計(jì)算機(jī)病毒、網(wǎng)絡(luò)黑客以及其他網(wǎng)絡(luò)隱患的影響，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)極易受到攻擊甚至陷入癱瘓，這明顯不利于電子支付方式的進(jìn)行，消費(fèi)者的個(gè)人信息和財(cái)產(chǎn)安全也面臨著風(fēng)險(xiǎn)。

（二）立法問(wèn)題

以上提及的國(guó)際電子商務(wù)的特征，決定了國(guó)際電子商務(wù)交易行為的特殊性，傳統(tǒng)的法律、法規(guī)已無(wú)法完成規(guī)范和約束該新型交易行為。電子商務(wù)立法在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面主要涉及電子簽章、電子合同、電子記錄的立法，特別是電子簽章的有效性問(wèn)題、電子合同的形式問(wèn)題；交易環(huán)節(jié)的有效性、安全性和相關(guān)方權(quán)益保護(hù)立法；電子商務(wù)信任環(huán)境立法，如數(shù)據(jù)與隱私權(quán)保護(hù)等。

以我國(guó)為例，我國(guó)目前的合同法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法以及電子簽名法雖然為電子商務(wù)環(huán)境下的消費(fèi)者提供了一定的維權(quán)的依據(jù)，但并不能完全適應(yīng)電子商務(wù)迅速發(fā)展的事實(shí)。

（三）侵權(quán)糾紛存在管轄權(quán)爭(zhēng)議

在國(guó)際私法中，一般是通過(guò)侵權(quán)行為地或侵權(quán)結(jié)果地來(lái)確定管轄權(quán)的，在實(shí)體商店交易中，當(dāng)事人的國(guó)籍、住所、侵權(quán)行為地、損害結(jié)果發(fā)生地都較易確定，但互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性、跨國(guó)性和不確定性給網(wǎng)絡(luò)交易中的侵權(quán)行為帶來(lái)了新變化。消費(fèi)者可以與任何國(guó)家的任何人進(jìn)行交易，在交易活動(dòng)中，任何一筆電子商務(wù)都有可能涉及到不同的幾個(gè)國(guó)家和地區(qū)，侵權(quán)行為地變得模糊不清，因此在傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地、當(dāng)事人住所、國(guó)籍等因素能否適用于網(wǎng)絡(luò)，是否應(yīng)該設(shè)定新的連接點(diǎn)等問(wèn)題上都存在爭(zhēng)議，判例法國(guó)家和成文法國(guó)家都有著各自的規(guī)則。筆者了解到現(xiàn)存的理論就有第四國(guó)際空間理論、服務(wù)器所在地法院管轄理論、網(wǎng)址管轄基礎(chǔ)理論、管轄相對(duì)論、最密切聯(lián)系論等多種理論。

顯然，國(guó)際電子商務(wù)環(huán)境下的侵權(quán)糾紛給管轄權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的確定帶來(lái)了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

三、國(guó)際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的戰(zhàn)略性對(duì)策

（一）各國(guó)立法者制定與完善本國(guó)與電子商務(wù)相關(guān)的法律、法規(guī)

筆者認(rèn)為，各國(guó)立法機(jī)關(guān)應(yīng)先從本國(guó)法律入手，出臺(tái)單行法規(guī)或?qū)ψ璧K電子商務(wù)發(fā)展的法律進(jìn)行全面修訂，增添電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容，同時(shí)增強(qiáng)法律的可操作性。以我國(guó)為例，可充分利用國(guó)際資源，借鑒國(guó)際上已有的相關(guān)立法，如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法》，《國(guó)際海事委員會(huì)電子提單規(guī)則》等。

1.電子商務(wù)的市場(chǎng)準(zhǔn)入和主體資格認(rèn)證。各國(guó)應(yīng)制定符合電子商務(wù)發(fā)展要求的市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)則，對(duì)企業(yè)網(wǎng)站的建立、網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)的構(gòu)建、網(wǎng)絡(luò)商城的開(kāi)設(shè)以及運(yùn)營(yíng)等實(shí)行強(qiáng)制登記許可制度，以確認(rèn)電子商務(wù)主體國(guó)籍、身份的合法性和真實(shí)性。

2.電子簽章、電子合同。各國(guó)應(yīng)當(dāng)通過(guò)立法明確電子簽章的有效性問(wèn)題以及電子合同的形式及效力問(wèn)題。針對(duì)在網(wǎng)頁(yè)上可能誤導(dǎo)消費(fèi)者的情況，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化經(jīng)營(yíng)者的誠(chéng)信義務(wù)，通過(guò)立法要求經(jīng)營(yíng)者在電子合同中必須詳盡、如實(shí)地寫明產(chǎn)品產(chǎn)地、使用說(shuō)明、售后服務(wù)說(shuō)明、違約責(zé)任等方面的信息。同時(shí)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制電子格式合同中的不平等條款（如經(jīng)營(yíng)者寫明自己可以不告知消費(fèi)者而自行變更條款內(nèi)容），否則將阻礙交易公平。

3.電子支付的制度。電子支付方式始終是國(guó)際電子商務(wù)活動(dòng)中的主要付款方式，必須著力于解決電子支付方式的確認(rèn)和規(guī)范問(wèn)題，逐步制定科學(xué)的支付制度和標(biāo)準(zhǔn)，有效保障電子支付的安全問(wèn)題，以及解決電子支付在交易過(guò)程中發(fā)生的數(shù)據(jù)竊取等問(wèn)題，以保障消費(fèi)者的財(cái)產(chǎn)安全不受侵害。

4.完善電子商務(wù)活動(dòng)中消費(fèi)者的權(quán)利。（1）隱私權(quán)。企業(yè)在與消費(fèi)者交易中還會(huì)得到消費(fèi)者的個(gè)人信息，個(gè)人信息在物理空間中就容易被不法利用，網(wǎng)絡(luò)空間給信息的泄露帶來(lái)了更大的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)此應(yīng)通過(guò)立法增強(qiáng)對(duì)消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)。（2）退換貨權(quán)。目前許多國(guó)家賦予消費(fèi)者在一定時(shí)期內(nèi)使用商品并無(wú)條件解除合同的權(quán)力，被稱為 冷卻期①，但對(duì)于通過(guò)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)交易的商品而言，存在消費(fèi)者拆裝后商家不能當(dāng)場(chǎng)確認(rèn)能否退換貨的問(wèn)題，是否規(guī)定冷卻期值得商榷。

5.引入第三方擔(dān)保和評(píng)價(jià)機(jī)制。各國(guó)應(yīng)根據(jù)自身國(guó)情，建立從事信譽(yù)評(píng)價(jià)的權(quán)威機(jī)構(gòu)，符合一定條件的組織更能體現(xiàn)權(quán)威性和中立性（如消費(fèi)者協(xié)會(huì)、中立方的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)），能夠?qū)﹄娮由虅?wù)領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者的商譽(yù)評(píng)價(jià)做出權(quán)威和公正的評(píng)價(jià)。此機(jī)制可以保證信用評(píng)價(jià)體系的可信度，防止出現(xiàn)惡意評(píng)價(jià)及互換好評(píng)等情況的發(fā)生，以便本國(guó)和他國(guó)消費(fèi)者對(duì)企業(yè)的信譽(yù)進(jìn)行識(shí)別。

6.舉證責(zé)任倒置。消費(fèi)者在交易中本就處于弱勢(shì)地位，國(guó)際網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)交易更是對(duì)其不利，其搜集證據(jù)困難、舉證能力有限。各國(guó)應(yīng)結(jié)合自身國(guó)情，合理分配舉證責(zé)任，將電子商務(wù)侵權(quán)糾紛納入舉證責(zé)任倒置中。

（二）協(xié)調(diào)國(guó)際電子商務(wù)環(huán)境下侵權(quán)案件的管轄權(quán)

1.必要性。國(guó)際電子商務(wù)案件具有無(wú)國(guó)界的特點(diǎn)，因此依靠單個(gè)國(guó)家的力量是無(wú)法徹底解決國(guó)際電子商務(wù)糾紛案件的管轄問(wèn)題的②。所以當(dāng)我們需要建立自己的互聯(lián)網(wǎng)管轄權(quán)的時(shí)候，應(yīng)該積極參與國(guó)際交流與合作。通過(guò)締結(jié)一系列的國(guó)際條約能從根本上解決此類侵權(quán)案件的管轄權(quán)沖突，但是完整體系的構(gòu)建需要一個(gè)長(zhǎng)期的過(guò)程，因此筆者認(rèn)為，在體系完全形成之前，協(xié)調(diào)國(guó)際電子商務(wù)環(huán)境下侵權(quán)案件的管轄權(quán)是十分必要的。

2.原則。在國(guó)際禮讓、國(guó)際合作等基本原則下，協(xié)議管轄原則、不方便法院原則是當(dāng)前國(guó)際電子商務(wù)環(huán)境下跨國(guó)侵權(quán)案件的管轄權(quán)最普遍使用的原則。（1）根據(jù)國(guó)際私法中當(dāng)事人意思自治原則協(xié)議確定管轄法院，符合國(guó)際交易主體的主觀愿望，也符合國(guó)際商事交易的客觀要求。（2）互聯(lián)網(wǎng)交易的全球性和不確定性在一定程度上擴(kuò)大了管轄因素的范圍，一個(gè)交易行為可能被多個(gè)國(guó)家的法院確認(rèn)管轄權(quán)，因此考慮到法院的工作量、判決的可執(zhí)行性、訴訟的便利以及當(dāng)事人的訴訟成本等因素，受訴法院可通過(guò)不方便法院原則放棄對(duì)某一案件的管轄，這樣更能高效地分配國(guó)際事務(wù)、維護(hù)國(guó)際交易的完整性。

（三）各國(guó)執(zhí)法者加大執(zhí)法力度

1. 改善監(jiān)管方式。由于國(guó)際電子商務(wù)的無(wú)國(guó)界性和隱蔽性，各國(guó)的工商行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)引進(jìn)先進(jìn)的監(jiān)管設(shè)備，優(yōu)化監(jiān)管策略，改善監(jiān)管方式，兼顧傳統(tǒng)市場(chǎng)和電子商務(wù)市場(chǎng)，建立覆蓋全國(guó)范圍的電子商務(wù)監(jiān)管體系，以便及時(shí)、有效地對(duì)電子商務(wù)中出現(xiàn)的廣告誤導(dǎo)、虛假信息等進(jìn)行嚴(yán)肅查處。

2.各部門協(xié)同合作。由于國(guó)際電子商務(wù)的全球性，需要各國(guó)工商部門協(xié)同稅務(wù)、海關(guān)等部門共同協(xié)作，把執(zhí)法落實(shí)到實(shí)處。

3.建立一支高素質(zhì)的執(zhí)法隊(duì)伍。加強(qiáng)消費(fèi)者合法權(quán)益保護(hù)活動(dòng)的進(jìn)行必須依靠具備現(xiàn)代化執(zhí)法能力的執(zhí)法人才，才能切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益?？梢?jiàn)建立一支高水平、高素質(zhì)的執(zhí)法隊(duì)伍是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下做好國(guó)際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的核心所在。要加強(qiáng)對(duì)執(zhí)法隊(duì)伍的培訓(xùn)教育工作，提高執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，使其盡快掌握系統(tǒng)化的網(wǎng)絡(luò)實(shí)踐技能，主動(dòng)適應(yīng)工作方式的轉(zhuǎn)變。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的廣泛應(yīng)用，給商務(wù)交易活動(dòng)帶來(lái)了便捷、高效，以及推動(dòng)國(guó)際電子商務(wù)進(jìn)步的同時(shí)，也帶來(lái)了新的挑戰(zhàn)。從長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的利益來(lái)看，只有加強(qiáng)國(guó)際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，以合理的方式維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，才能夠保證消費(fèi)者對(duì)國(guó)際電子商務(wù)的信心，進(jìn)而推動(dòng)國(guó)際電子商務(wù)良性循環(huán)。

注釋：

篇7

電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段，以商務(wù)為核心，交易各方不通過(guò)當(dāng)面交換或直接面談方式，而是把原來(lái)傳統(tǒng)的銷售、購(gòu)物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來(lái)，打破國(guó)家與地區(qū)有形無(wú)形的壁壘，使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無(wú)形化、個(gè)性化。通俗意義上講，電子商務(wù)是指利用簡(jiǎn)單、快捷、低成本的電子通信方式，買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動(dòng)。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)（包括文本、聲音和圖像）的電子處理和傳輸為基礎(chǔ)，包含了許多不同的活動(dòng)（如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營(yíng)銷和售后服務(wù)等）。它涉及產(chǎn)品（消費(fèi)品和工業(yè)品）和服務(wù)（信息服務(wù)、財(cái)務(wù)與法律服務(wù)）、傳統(tǒng)活動(dòng)與新活動(dòng)（虛擬商場(chǎng)）。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍，包括：信息傳遞與交換；售前、售后服務(wù)，如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見(jiàn)等；網(wǎng)上交易；網(wǎng)上支付或電子支付，如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金；運(yùn)輸：如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品；組建虛擬企業(yè)，組建一個(gè)物理上不存在的企業(yè)，集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限，提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù)，并實(shí)現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則

一般認(rèn)為，電子合同是指合同當(dāng)事人通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同，即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過(guò)程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過(guò)程。關(guān)于電子合同的形式問(wèn)題，《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。同時(shí)，《合同法》第11條規(guī)定，書(shū)面形式指合同書(shū)、信箋、數(shù)據(jù)電子（包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實(shí)際上是《合同法》規(guī)定的書(shū)面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書(shū)面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書(shū)面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別，有著許多新的特點(diǎn)。

其一，邀約承諾通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行，合同雙方當(dāng)事人都通過(guò)網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場(chǎng)上運(yùn)轉(zhuǎn)，其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二，電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書(shū)面和口頭兩種，法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒(méi)有嚴(yán)格的形式要求，不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小，關(guān)系簡(jiǎn)單的交易表現(xiàn)為直接通過(guò)網(wǎng)絡(luò)訂購(gòu)、付款，如利用網(wǎng)絡(luò)直接購(gòu)買軟件。

其三，傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定，一般做法是以收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

三、電子商務(wù)合同的成立和效力

一般而言，要約和承諾是訂立一項(xiàng)合同的兩個(gè)必要環(huán)節(jié)，也是一項(xiàng)合同得以成立的基本程序。任何一項(xiàng)合同其實(shí)都是當(dāng)事人通過(guò)要約和承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序，只是要約和承諾都是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的，當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動(dòng)作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時(shí)首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過(guò)程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為，撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后，要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后，被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式，使我們需要在此問(wèn)題上根據(jù)其特征，確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，接受訂單的計(jì)算機(jī)是自動(dòng)處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計(jì)算機(jī)自動(dòng)進(jìn)行，撤回和撤銷顯然無(wú)法實(shí)現(xiàn)；點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的，合同成立的即時(shí)性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無(wú)可能。作為《合同法》，對(duì)要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，體現(xiàn)合同訂立時(shí)平等、合意的原則。然而，對(duì)于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式，特點(diǎn)就在于快速、便捷，人們認(rèn)可電子商務(wù)，使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下，若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認(rèn)要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實(shí)中無(wú)法實(shí)現(xiàn)，而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而本文認(rèn)為對(duì)于電子商務(wù)合同中的要約，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。

在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時(shí)，應(yīng)允許特殊情況的存在，例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約，受要約人收到要約后，并沒(méi)有馬上答復(fù)作出承諾，此時(shí)要約人可以撤銷要約，只要要約人撤銷其意思表示的通知在對(duì)方答復(fù)之前達(dá)到對(duì)方。但若受要約人使用了自動(dòng)回應(yīng)系統(tǒng)，對(duì)符合條件的要約自動(dòng)進(jìn)行回復(fù)，則要約人可能無(wú)法撤銷要約。對(duì)于合同而言，承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立，因而電子商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題。

關(guān)于承諾生效的問(wèn)題，通常有兩種情況，即到達(dá)主義和投寄主義。“到達(dá)主義”，即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時(shí)承諾生效。據(jù)此，合同成立于承諾到達(dá)之時(shí)，合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”，要約人收到承諾通知時(shí)承諾才生效，合同才成立，如果由于郵局、電報(bào)局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”，一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報(bào)交給電報(bào)局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。因此，承諾發(fā)出之地和時(shí)間即為合同成立之地之時(shí)間。承諾的通知如果因?yàn)猷]局、電報(bào)局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn)，“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難，許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時(shí)隨地地發(fā)出或接受信息，這樣如果還采用“投寄主義”，則會(huì)造成合同成立地點(diǎn)的不確定性。在電子商務(wù)交易中，由于電子商務(wù)合同形式的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中，當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速，并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng)，因而采用“到達(dá)主義”原則來(lái)判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁(yè)上點(diǎn)擊“確認(rèn)”，無(wú)論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息，則合同都已經(jīng)成立，顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒(méi)有自己的收件服務(wù)器，而一般是通過(guò)其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來(lái)收發(fā)郵件的。在這種情況下，如果使用“到達(dá)主義”原則來(lái)判斷承諾生效與否，則對(duì)“到達(dá)”這一概念無(wú)法認(rèn)定，因?yàn)槿魞H僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒(méi)有道理，因?yàn)樾畔⒉](méi)有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi)；而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá)，則又會(huì)使到達(dá)的時(shí)間不確定，使信息的發(fā)出者對(duì)發(fā)出的信息處于無(wú)法期待的狀態(tài)，這樣一來(lái)合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則，承諾人發(fā)出的承諾信息無(wú)需送到要約人就已經(jīng)生效。對(duì)于承諾方來(lái)說(shuō)，該項(xiàng)原則無(wú)疑對(duì)之有利，但是對(duì)要約方而言，他收到的電子郵件的時(shí)間無(wú)法確定，甚至可能根本無(wú)法收到承諾信函。這對(duì)于要約方來(lái)說(shuō)是很不合理的。由此可見(jiàn)，對(duì)于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言，統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時(shí)間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無(wú)法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問(wèn)題適當(dāng)?shù)慕忉?。目前?shí)踐中這個(gè)問(wèn)題大部分還是通過(guò)當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來(lái)解決的。但是通過(guò)訂立協(xié)議來(lái)解決承諾生效問(wèn)題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同，對(duì)于其它的電子商務(wù)合同，特別是點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同，由于其基本上都是涉及金額很小的交易，并且存在著交易人不確定的情況，雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來(lái)專門解決承諾生效的問(wèn)題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個(gè)法定條件：

其一，訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來(lái)的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。對(duì)于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人利益的角度考慮，認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無(wú)行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無(wú)疑會(huì)鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫，非但保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人的初衷不會(huì)實(shí)現(xiàn)，反而會(huì)損害雙方當(dāng)事人的利益，而且這樣也與無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此，一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無(wú)效或效力待定的合同。

其二，電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個(gè)因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識(shí)外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步，當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動(dòng)化的方式來(lái)為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日，計(jì)算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計(jì)的范圍內(nèi)自行“意思表示”，而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過(guò)程，此為“電子人”，電子人應(yīng)獨(dú)立代表個(gè)人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個(gè)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

其三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。我國(guó)合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過(guò)要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)作出承諾，一般都是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過(guò)面對(duì)面的簽約或以電話電報(bào)等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國(guó)《合同法》第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書(shū)面正式文本，此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關(guān)，可用以識(shí)辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問(wèn)題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國(guó)際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心（CA），對(duì)電子文書(shū)的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日，我國(guó)通過(guò)了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》。電子簽名法的通過(guò)，標(biāo)志著我國(guó)首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺(tái)和實(shí)施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決

電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開(kāi)展的情況看，基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品，例如音樂(lè)的下載。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對(duì)于信息產(chǎn)品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過(guò)程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)守信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠(chéng)實(shí)信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等，此外還有較新穎的在線爭(zhēng)議解決方式。所謂在線爭(zhēng)議解決方式，是指運(yùn)用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，以替代性爭(zhēng)議解決方式的形式來(lái)解決爭(zhēng)議。目前，在線爭(zhēng)議解決方式主要有4種形式：在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對(duì)電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán)，是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行，仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行，最復(fù)雜的是司法管轄，即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性，特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性，打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國(guó)家界限等特點(diǎn)，使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國(guó)，首先就級(jí)別管轄而言，多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級(jí)人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件，以及最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國(guó)有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件。其次，在符合級(jí)別管轄法律規(guī)定的前提下，除了合法的協(xié)議管轄之外，國(guó)內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

篇8

【關(guān)鍵詞】外貿(mào)企業(yè) 國(guó)際電子商務(wù)合同 電子郵件 證據(jù)性質(zhì) 證據(jù)效力

電子商務(wù)是外貿(mào)企業(yè)營(yíng)銷的重要手段之一，其優(yōu)點(diǎn)是成本低、信息量大、效率高。因此，目前國(guó)內(nèi)外企業(yè)利用電子商務(wù)很普遍。近年來(lái)，國(guó)外不法商人也看到了電子商務(wù)的方便之處，通過(guò)電子商務(wù)欺詐我國(guó)出口企業(yè)的案例不斷增加，這應(yīng)引起外貿(mào)企業(yè)的高度重視。

一、一起國(guó)際電子商務(wù)合同糾紛案例簡(jiǎn)介

2007年11月，浙江某服飾有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）接到美國(guó)加州某服飾有限公司公司（以下簡(jiǎn)稱乙公司）的一封電子郵件，要求訂購(gòu)價(jià)值200美元的飾品。甲公司很快回復(fù)表示同意，并要求對(duì)方先支付50%的貨款，其余的50%貨款待貨到后一周內(nèi)付清。乙公司表示同意，很快匯來(lái)100美元，甲公司按時(shí)發(fā)貨。貨到后，乙公司很快匯出余款。后來(lái)又做了幾筆貨款金額為幾千美元的生意，乙公司付款也比較及時(shí)，雙方逐漸建立了互相信任的關(guān)系。到了2007年上半年，乙公司訂貨量加大，由每筆幾千美元上升到幾萬(wàn)美元。2007年3月乙公司要求訂購(gòu)價(jià)值2.6萬(wàn)美元的貨物，并要求貨到付款。甲公司認(rèn)為乙公司信譽(yù)較好，其網(wǎng)站做得也很好，還能進(jìn)入該網(wǎng)站與客戶時(shí)時(shí)聊天，就同意了貨到付款的條件。貨物是根據(jù)乙公司的要求，直接發(fā)給了乙公司的客戶，到了付款截止日期，乙公司并不支付貨款，推諉貨還未賣出，后又以資金緊張為借口，拖延付款時(shí)間。甲公司認(rèn)為2.6萬(wàn)美元數(shù)目不大，就等了一段時(shí)間，還經(jīng)常進(jìn)入乙公司的網(wǎng)站與其聯(lián)系，包括催收貨款。結(jié)果乙公司不久后關(guān)閉了自己的網(wǎng)站，甲公司無(wú)法進(jìn)入該網(wǎng)站與其溝通，電話、傳真也無(wú)人接聽(tīng)。通過(guò)查找，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司有新建了網(wǎng)站，繼續(xù)通過(guò)網(wǎng)絡(luò)從我國(guó)多個(gè)廠家進(jìn)口貨物，而且經(jīng)營(yíng)的貨物品種很多，還在不斷地欺詐我國(guó)其他出口企業(yè)。甲公司想通過(guò)法律手段追討貨款，但他們苦于沒(méi)有證據(jù)，步履維艱。

二、關(guān)于電子郵件等電子證據(jù)效力的爭(zhēng)論

我國(guó)民事訴訟法第63條規(guī)定：“證據(jù)有下列幾種：書(shū)證；物證；視聽(tīng)資料；證人證言；當(dāng)事人的陳述；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)筆錄?！蔽覈?guó)刑事訴訟法和行政訴訟法也做了類似的規(guī)定。因此，在對(duì)電子郵件等證據(jù)的法律定位過(guò)程中，我國(guó)法學(xué)學(xué)者一般是在繼續(xù)沿用上述分類傳統(tǒng)的前提下提出了以下最具代表性的觀點(diǎn)。

1、視聽(tīng)資料說(shuō)

這種觀點(diǎn)目前在一定程度上為我國(guó)立法機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)采納。主要表現(xiàn)在一些法規(guī)和司法解釋中，其中視聽(tīng)資料的范圍包含了一部分電子證據(jù)的形式。如最高人民檢察院1996年12月32日的《檢察機(jī)關(guān)貫徹刑事訴論法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第3條第1款規(guī)定：“視聽(tīng)資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。包括與案件事實(shí)、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實(shí)施反偵查行為有關(guān)的錄音、錄像、照片、膠片、聲卡、視盤、電子計(jì)算機(jī)內(nèi)存信息資料等?！背诌@種主張的學(xué)者通常認(rèn)為：視聽(tīng)資料是指可視、可聽(tīng)的錄音帶、錄像帶之類的資料，電子證據(jù)可顯示為“可讀形式”，因而也是“可視的”；視聽(tīng)資料與電子證據(jù)在存在形式上有相似之處，都是以電磁或其他形式而非文字符號(hào)形式儲(chǔ)存在非紙質(zhì)的介質(zhì)上；存儲(chǔ)的視聽(tīng)資料及電子證據(jù)均需借助一定的工具或以一定的手段轉(zhuǎn)化為其他形式后才能被人們直接感知；兩者的正本與復(fù)本均沒(méi)有區(qū)別；把電子郵件等證據(jù)歸于視聽(tīng)資料最能反映綜合的證據(jù)價(jià)值等。

2、書(shū)證說(shuō)

一些學(xué)者把電子郵件等證據(jù)歸入書(shū)證的理由主要有以下幾點(diǎn)。

（1）普通的書(shū)證是將某一內(nèi)容以文字符號(hào)等方式記錄在紙上，電子證據(jù)則只是以不同的方式（電磁、光等物理方式）將同樣的內(nèi)容記載在非紙式的存儲(chǔ)介質(zhì)上，兩者的記錄方式不同、記載內(nèi)容的介質(zhì)也不同，但卻具有相同的功能，即均能記錄完全相同的內(nèi)容。

（2）電子證據(jù)通常也是以其代表的內(nèi)容來(lái)說(shuō)明案件中的某一問(wèn)題，且必須輸出、打印到紙上（當(dāng)然也可顯示在屏幕上），形成計(jì)算機(jī)打印材料之類的書(shū)面材料后，才能被人們看見(jiàn)、利用，因而具有書(shū)證的特點(diǎn)。

（3）《中華人民共和國(guó)合同法》第11條規(guī)定：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，據(jù)此也可以推斷出電子合同證據(jù)系書(shū)證的一種。

（4）各國(guó)立法上嘗試的功能等價(jià)法亦足以填平傳統(tǒng)書(shū)面形式與電子合同證據(jù)之間的鴻溝。全國(guó)首例以電子郵件作為定案根據(jù)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案中，上海市浦東新區(qū)公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具了一份《電子郵件書(shū)證意見(jiàn)書(shū)》，就是將電子郵件視為書(shū)證的。

3、傳統(tǒng)證據(jù)的演變說(shuō)

中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院《電子證據(jù)法研究》課題組認(rèn)為，電子證據(jù)絕非一種全新的證據(jù)，根據(jù)電子文件作證時(shí)的屬性或特征，應(yīng)分別納入現(xiàn)有的7種法定證據(jù)種類中，如非法入侵計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中留下的使用計(jì)算機(jī)的“痕跡”是電子物證，以電子文件中記載的信息內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的就是電子書(shū)證，電子形式的音像資料就是電子視聽(tīng)資料，電子聊天記錄就是電子證人證言等。

三、電子郵件等電子證據(jù)性質(zhì)之分析

1、電子證據(jù)性質(zhì)認(rèn)定的原則

關(guān)于國(guó)際貿(mào)易電子郵件證據(jù)的特性及其歸屬，聯(lián)合國(guó)《國(guó)際合同使用電子通信公約》、《電子商務(wù)示范法》并未做出明確的規(guī)定，我國(guó)學(xué)界卻也因此爭(zhēng)論不休?！峨娮由虅?wù)示范法》第3條2款規(guī)定，“對(duì)于由本法管轄的事項(xiàng)而在本法內(nèi)并未明文規(guī)定解決辦法的問(wèn)題，應(yīng)按本法所依據(jù)的一般原則解決。”即該條1款所揭示的“統(tǒng)一適用”和“誠(chéng)實(shí)信用”原則。

遵照“統(tǒng)一適用”原則，電子證據(jù)顯然是賦有獨(dú)立地位的證據(jù)力?！峨娮由虅?wù)示范法》第5條要求各國(guó)不得以任何理由否認(rèn)數(shù)據(jù)電文的法律效力、有效性與可執(zhí)行性，第9條則對(duì)數(shù)據(jù)電文的可接受性證據(jù)力作了明確規(guī)定。關(guān)于電子證據(jù)在立法上的可接受性，我國(guó)學(xué)界目前沒(méi)有爭(zhēng)議。關(guān)于電子證據(jù)的證據(jù)力（程度），或其性質(zhì)歸屬，或因理解和研究方法不同而產(chǎn)生分歧，但主要傾向是認(rèn)為電子郵件等電子證據(jù)必須歸入其他證據(jù)形式才能具有法律效力，即不賦有獨(dú)立的證據(jù)效力。

《電子商務(wù)示范法》第9條2款明確規(guī)定，“對(duì)于以數(shù)據(jù)電文形式的信息給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評(píng)估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時(shí)，應(yīng)考慮到其生成、儲(chǔ)存或傳遞的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素?！边@里明確表明了凡屬能證明其生成、儲(chǔ)存或傳遞辦法、可靠的數(shù)據(jù)電文（當(dāng)然須按國(guó)家法律授權(quán)的“辦法”完成及證明），具有獨(dú)立的證據(jù)效力，無(wú)需倚仗其他任何證據(jù)形式而直接適用于“任何法律訴訟”。

遵照“誠(chéng)實(shí)信用”原則，凡按《電子商務(wù)示范法》第10條“數(shù)據(jù)電文的留存”，第12條“當(dāng)事人各方的數(shù)據(jù)電文的承認(rèn)”，第13條“數(shù)據(jù)電文的歸屬”，第14條“確認(rèn)收訖”等所要求和規(guī)定的做法和可開(kāi)展完成的數(shù)據(jù)電文，顯然賦有獨(dú)立的證據(jù)效力。近年各國(guó)不斷探索，不斷完善的電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)及認(rèn)證技術(shù)、認(rèn)證秩序及措施，均是建立在誠(chéng)實(shí)信用原則的基礎(chǔ)上的。在科學(xué)技術(shù)日新月異的今天，對(duì)電子郵件等電子證據(jù)的特性要有一個(gè)清醒的理解和辯證認(rèn)識(shí)。各國(guó)只有建立在誠(chéng)實(shí)信用原則的基礎(chǔ)上，國(guó)際電子商務(wù)才有發(fā)展的基礎(chǔ)。

2、聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》、《國(guó)際合同使用電子通信公約》與我國(guó)《合同法》、《電子簽名法》沒(méi)有將電子郵件等電子證據(jù)列為間接證據(jù)

《電子商務(wù)示范法》第5條“數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)”明確了電子證據(jù)的法律效力，有效性及可執(zhí)行性；第6條則具體賦予電子證據(jù)與傳統(tǒng)法律書(shū)面形式具有同等的法律效力；第8條更賦予電子證據(jù)具有傳統(tǒng)證據(jù)原件形式法律效力。

《國(guó)際合同使用電子通信公約》明確規(guī)定，締約國(guó)應(yīng)承認(rèn)國(guó)際合同使用電子通信的法律地位。對(duì)于一項(xiàng)通信或一項(xiàng)合同，不得僅以其為電子通信形式為由而否定其效力或可執(zhí)行性。同時(shí)，《公約》不規(guī)定國(guó)際合同使用電子通信的形式要求，一項(xiàng)通信或一項(xiàng)合同可以以任何特定形式做出、訂立或證明。即使本國(guó)法律要求一項(xiàng)通信或一項(xiàng)合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式的，或規(guī)定了不采用書(shū)面形式的后果的，只要該電子通信所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該法律規(guī)定的要求。我國(guó)1999年3月通過(guò)的《合同法》，雖然也承認(rèn)了“數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電了郵件等）可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”為法律承認(rèn)的合同形式，從而在原則上承認(rèn)了電子郵件等的證據(jù)效力，但是對(duì)數(shù)據(jù)電文具體要符合什么條件才能被法律承認(rèn)其證據(jù)地位，并沒(méi)有做出詳細(xì)的規(guī)定。我國(guó)2005年4月1日生效的《電子簽名法》，是目前我國(guó)對(duì)電子證據(jù)的提取、儲(chǔ)存及其法律效力認(rèn)定等問(wèn)題規(guī)定得最為具體的一部法律。該法第四條規(guī)定：“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書(shū)面形式?！钡谖鍡l規(guī)定：“符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用；能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書(shū)以及數(shù)據(jù)交換、儲(chǔ)存和顯示過(guò)程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性?！蔽覈?guó)學(xué)界認(rèn)為電子證據(jù)應(yīng)歸入視聽(tīng)資料的范疇，作為一種間接證據(jù)，必須結(jié)合其他物證、書(shū)證等相互印證后方具效力的認(rèn)識(shí)，并不符合《電子商務(wù)示范法》、《國(guó)際合同使用電子通信公約》以及我國(guó)法律的精神，倘若按此主張立法，我國(guó)在司法實(shí)踐中將會(huì)碰到許多與各國(guó)不相符合、不相適應(yīng)的法律問(wèn)題。

3、聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》、《國(guó)際合同使用電子通信公約》以及我國(guó)法律未將電子郵件視為書(shū)證

主張電子郵件等電子證據(jù)歸入書(shū)證范疇的論者，認(rèn)為將電子郵件等電子證據(jù)劃入書(shū)證更符合國(guó)際公約及我國(guó)法律規(guī)定。然其明確提出的四個(gè)依據(jù)似乎難以讓人信服：第一，書(shū)證是指以文字、符號(hào)、圖畫等內(nèi)容證明案件事實(shí)的證據(jù)，其特征在于以內(nèi)容證明案件事實(shí)。電子郵件證據(jù)雖然有多種外在表現(xiàn)形式，但都無(wú)例外的以其內(nèi)容證明案件事實(shí)，符合書(shū)證的特征。但是筆者以為鑒別一種證據(jù)所屬的類型，不能只看其“以內(nèi)容證明案件事實(shí)”的特征。如果說(shuō)“以文字、符號(hào)、圖畫等內(nèi)容證明案件事實(shí)”的就是書(shū)證，那么，我國(guó)民訴法第63條規(guī)定的七種證據(jù)的第6、7種“鑒定結(jié)論”與“勘驗(yàn)筆錄”，也是以文字、符號(hào)、圖畫等內(nèi)容證明案件事實(shí)的證據(jù)，是否也應(yīng)當(dāng)歸入我國(guó)證據(jù)及種“書(shū)證”中去？可見(jiàn)將電子郵件證據(jù)劃入書(shū)證的第一個(gè)依據(jù)是 站不住腳的。第二，我國(guó)合同法已經(jīng)將傳統(tǒng)的書(shū)面合同形式擴(kuò)大到數(shù)據(jù)電文（包括電子郵件）形式，不管合同采用什么載體，只要可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，即視為符合法律對(duì)書(shū)面的要求。

但相對(duì)于書(shū)面合同形式，數(shù)據(jù)電文是無(wú)形而不是有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容也是事實(shí)，不然就不會(huì)出現(xiàn)這種簡(jiǎn)單的形式歸入法導(dǎo)致了電子合同至今面臨尷尬的局面。歐洲一些國(guó)家和個(gè)人早在1982年“就提出計(jì)算機(jī)記錄相當(dāng)于書(shū)面文件作為證據(jù)的看法，并且符合聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)建議采用的功能等同（funotional-equivalent）。但功能等同絕不是形式等同，前者的意思是認(rèn)為電子證據(jù)本身的功能具有與書(shū)面證據(jù)同等的法律效力，并不是主張將電子合同證據(jù)與書(shū)證在形式上等同起來(lái)再按傳統(tǒng)書(shū)證賦予其法律效力。如果將電子合同證據(jù)歸入書(shū)證形式，那么任何數(shù)據(jù)電文均如廣東《對(duì)外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》那樣要求以電子數(shù)據(jù)服務(wù)中心提供的電子報(bào)文為準(zhǔn)，才可以與書(shū)證一樣直接作為司法判定的依據(jù)。對(duì)于這個(gè)問(wèn)題首先要從立法精神上理解《電子商務(wù)示范法》、《國(guó)際合同使用電子通信公約》的規(guī)定及其制作的初衷，“功能等同”，是立法者為保證數(shù)據(jù)電文在國(guó)際范圍內(nèi)具有法律效力而采取的一種對(duì)某些國(guó)家來(lái)說(shuō)勉為其難但對(duì)電子合同證據(jù)來(lái)說(shuō)易于接受的要求和做法，其本意并非要求各國(guó)只有通過(guò)將數(shù)據(jù)電文歸入書(shū)面形式方法而使之獲得法律效力。

實(shí)質(zhì)上，如果無(wú)形無(wú)紙的電子郵件證據(jù)可以歸入實(shí)質(zhì)上有形有紙書(shū)面證據(jù)的范疇，那么傳統(tǒng)的書(shū)面概念便已失去其質(zhì)的規(guī)定性，兩者混合的問(wèn)題，不僅僅是對(duì)書(shū)面證據(jù)的移值，也是對(duì)電子合同證據(jù)價(jià)值及可接受性的不公平對(duì)待。

4、電子合同應(yīng)當(dāng)是一種新型證據(jù)

隨著未來(lái)科學(xué)技術(shù)創(chuàng)新及交易方式的發(fā)展或升級(jí)，電子合同證據(jù)包含范圍將日益廣泛，電子合同證據(jù)在司法活動(dòng)中將起到越來(lái)越大的作用。但任何一種傳統(tǒng)的證據(jù)形式都無(wú)法將電子合同證據(jù)完全囊括進(jìn)去，不論是納入傳統(tǒng)“書(shū)證”還是傳統(tǒng)的“視聽(tīng)資料”，都將與傳統(tǒng)證據(jù)在概念上、適用上發(fā)生諸多矛盾而使司法無(wú)所適從，陷入無(wú)休止的作繭自縛之中。

法律應(yīng)有一定的前瞻性，因此應(yīng)將電子合同證據(jù)增加為一種獨(dú)立的證據(jù)類型。當(dāng)然要通過(guò)立法程序，即在修改民事訴論法時(shí)將之作為一種新型的證據(jù)規(guī)定其中。因?yàn)殡娮蛹夹g(shù)的出現(xiàn)及發(fā)展是電子合同證據(jù)作為新的證據(jù)表現(xiàn)形式的根本原因。法律制度隨著生產(chǎn)力發(fā)展而發(fā)展，原有的證據(jù)種類如不能適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展?fàn)顩r則需要進(jìn)行補(bǔ)充修改，正如視聽(tīng)資料最初并未納入三大訴訟法法定證據(jù)種類之中一樣。在民事訴訟證據(jù)方面，電子合同證據(jù)顯然有其自身區(qū)別于其他證據(jù)的顯著特征，它的外在表現(xiàn)形式亦是多媒體的，幾乎涵蓋了所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型，把它塞入哪一種傳統(tǒng)證據(jù)都不合適。

而所有電子證據(jù)均是以數(shù)據(jù)電訊為交易手段的，以商事交易的現(xiàn)實(shí)需要來(lái)說(shuō)，完全有理由將其作為一種新類型證據(jù)來(lái)對(duì)待，確立起電子證據(jù)自身統(tǒng)一的收集、審查判斷規(guī)則，為國(guó)際貿(mào)易電子商務(wù)的法律調(diào)整提供一個(gè)完整的法律平臺(tái)。

四、對(duì)該糾紛電子郵件證據(jù)效力的分析

電子郵件作為一個(gè)獨(dú)特的文件形式，它的生成、存儲(chǔ)、傳遞遵循一定的方法與程序，即根據(jù)一定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，既不能無(wú)中生有也要能防止抵賴或刪除，它有自己的特點(diǎn)，因而很難將其納入現(xiàn)有的證據(jù)類型中。

國(guó)際立法的趨勢(shì)肯定了電子證據(jù)的有效性。自美國(guó)尤他洲1995年制定頒布了美國(guó)乃至全世界的《數(shù)字簽名法》，對(duì)電子證據(jù)予以承認(rèn)；1996年《電子商務(wù)示范法》出臺(tái)，2005年11月23日《國(guó)際合同使用電子通信公約》的通過(guò)，更加承認(rèn)了電子證據(jù)的證據(jù)分量之后，歐盟、國(guó)際商會(huì)及全世界數(shù)十個(gè)國(guó)家和地區(qū)，紛紛制定電子商務(wù)基本法律、數(shù)字簽名單項(xiàng)法律及有關(guān)政策框架，其中也均承認(rèn)電子證據(jù)的法律效力，并紛紛付諸實(shí)踐。根據(jù)以上規(guī)定，就合同訂立而言，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾，均可通過(guò)數(shù)據(jù)電文的手段表示，除非當(dāng)事人另有協(xié)議或者要求，否則如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來(lái)訂立合同，則不得僅已使用數(shù)據(jù)電文為由，而否定該合同成立的事實(shí)。解決爭(zhēng)議時(shí)，可以依據(jù)數(shù)據(jù)電文確定當(dāng)事人意思，從而確定合同的內(nèi)容，確定合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。同時(shí)為了滿足或者達(dá)到上述目的，必須承認(rèn)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)效力，除非有相反的證據(jù)加以。

在該糾紛中，甲公司與乙公司采用電子郵件簽訂的購(gòu)銷合同，根據(jù)我國(guó)法律以及國(guó)際公約，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)是合法有效的，并且甲公司已經(jīng)按照購(gòu)銷合同的約定將貨物直接發(fā)給了乙公司的客戶，已經(jīng)履行了自己的合同義務(wù)，不存在任何違約行為。而美國(guó)乙公司沒(méi)有支付貨款，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。不過(guò)涉及此糾紛的電子郵件，其合法性、真實(shí)性應(yīng)經(jīng)過(guò)認(rèn)證中心認(rèn)證或者有關(guān)機(jī)構(gòu)審查，方可作為處理糾紛的依據(jù)。

在我國(guó)，全國(guó)首例以電子郵件作為定案根據(jù)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案中，上海市浦東新區(qū)公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具了一份《電子郵件書(shū)證意見(jiàn)書(shū)》，就是將電子郵件視為書(shū)證的。

在美國(guó)，在著名的阿姆斯特朗訴總統(tǒng)執(zhí)行辦公室一案中，當(dāng)法庭發(fā)現(xiàn)被告未按聯(lián)邦文件要求保留相關(guān)文件，并且對(duì)電子郵件的建立、維護(hù)和處理沒(méi)有建立相應(yīng)制度，遂判被告敗訴。被告不服，提起上訴，但受理上訴的法院駁回被告維持原判。因此，糾紛發(fā)生后甲公司應(yīng)追究乙公司的違約責(zé)任。對(duì)此，甲公司先與乙公司協(xié)商解決，如果協(xié)商不成，應(yīng)通過(guò)訴訟的方式維權(quán)。這樣不僅兼顧了法律形式上的正義與實(shí)質(zhì)上的正義，而且維護(hù)了自身的合法權(quán)益。

【參考文獻(xiàn)】

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[3] 何家弘：電子證據(jù)法研究[M].法律出版社，2002.

篇9

一、先合同階段：信息義務(wù)和透明度

先合同階段的歐盟電子商務(wù)立法要求網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易過(guò)程盡可能透明化，即交易前商人應(yīng)該提供充分信息，使消費(fèi)者做出深思熟慮的決定。它主要涉及信息義務(wù)和透明度問(wèn)題，如廣告、商業(yè)通訊、商人身份、商品和服務(wù)的要約以及有關(guān)合同和合同義務(wù)的信息等問(wèn)題。

（一）廣告和商業(yè)通訊

歐共體誤導(dǎo)廣告指令第1條規(guī)定，禁止商人刊登誤導(dǎo)廣告，使消費(fèi)者避免誤導(dǎo)廣告及其不公平結(jié)果；比較廣告不應(yīng)該是誤導(dǎo)性的，不能在刊登廣告者和競(jìng)爭(zhēng)者之間產(chǎn)生混亂，不能懷疑或詆毀競(jìng)爭(zhēng)者的商標(biāo)、商業(yè)聲譽(yù)等，也不能不公平地使用競(jìng)爭(zhēng)者的商標(biāo)、商業(yè)名稱等。歐盟電子商務(wù)中社會(huì)信息服務(wù)指令界定了“商業(yè)通訊”這一術(shù)語(yǔ)，即旨在直接或間接促進(jìn)商品、服務(wù)或公司、組織或個(gè)人的形象，追求某種商業(yè)、工業(yè)或藝術(shù)行為或從事某項(xiàng)自由職業(yè)的任何商業(yè)形式。該指令第6條規(guī)定，自然人或法人所做的商業(yè)通訊行為必須能夠明確辨認(rèn)。例如，成員國(guó)允許服務(wù)供應(yīng)商采取的打折、抽獎(jiǎng)和禮品等推銷商品的報(bào)價(jià)形式，但這種推銷商品報(bào)價(jià)條件的表達(dá)必須肯定、清楚和易于接受。

（二）商人身份、商品和服務(wù)要約

歐盟遠(yuǎn)程合同指令第5條規(guī)定，服務(wù)供應(yīng)商必須向服務(wù)接受者和主管當(dāng)局提交一些簡(jiǎn)明且長(zhǎng)期有效的信息，具體包括服務(wù)供應(yīng)商的姓名、地址、聯(lián)系方式（包括電子郵箱）。該指令第4條規(guī)定，商人在締結(jié)任何遠(yuǎn)程合同之前的相當(dāng)期間內(nèi)，必須向消費(fèi)者提供相關(guān)身份信息，如果合同要求事先支付，供應(yīng)商必須提供明確地址；在締結(jié)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)合同前的一段合理期間內(nèi)，商人必須向消費(fèi)者提供所推銷商品和服務(wù)的信息，包括商品和服務(wù)的主要特征，合適的運(yùn)輸費(fèi)用等；商人必須向消費(fèi)者提供有關(guān)使用遠(yuǎn)程通訊方式計(jì)算費(fèi)用的信息，而不是基本費(fèi)用；必須通知消費(fèi)者有關(guān)推銷或價(jià)格的有效期限，或有關(guān)合同的最短履行期間。歐盟價(jià)格指示指令第3條也規(guī)定，價(jià)格信息必須明確標(biāo)明銷售價(jià)格和產(chǎn)品的每測(cè)量單位價(jià)格，特別是必須指明它是否包括稅費(fèi)和運(yùn)費(fèi)。

（三）合同和合同義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)過(guò)程本身應(yīng)該透明化，使消費(fèi)者明確在哪個(gè)階段需要做出何種決定，這種決定有何后果以及事后能否改變。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第5條規(guī)定，商人必須給消費(fèi)者提供與合同和合同義務(wù)相關(guān)的信息，包括有關(guān)支付、運(yùn)輸、履行、撤銷權(quán)、售后服務(wù)和保證的信息，并給消費(fèi)者提供明確地址以提起任何形式的要求和申訴。此外，消費(fèi)者也許并不熟悉締結(jié)電子合同的方式。因此歐盟電子商務(wù)指令第10條規(guī)定，服務(wù)供應(yīng)商必須在約定做出前，明確提供締結(jié)合同所必須遵守不同技術(shù)步驟的信息，是否發(fā)送合同文本及其能否收到的信息；消費(fèi)者在發(fā)送指示前必須被通知合同語(yǔ)言，以及辨認(rèn)和糾正錯(cuò)誤的技術(shù)方法。

二、合同階段：電子商務(wù)合同與電子支付

（一）電子商務(wù)合同

進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易之前，首先關(guān)注的是怎樣締結(jié)具有法律約束力的合同以及怎樣執(zhí)行該合同，這就涉及這些事項(xiàng)的幾個(gè)細(xì)節(jié)問(wèn)題：（1）合同條款。歐盟《不公平消費(fèi)合同條款指令》第3條規(guī)定，格式合同條款是不公平條款，對(duì)消費(fèi)者沒(méi)有法律約束力，如果商人聲稱這種條款經(jīng)過(guò)私下談判，那么他就應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任。（2）要約和承諾。歐盟電子商務(wù)指令第10條規(guī)定，如果消費(fèi)者通過(guò)技術(shù)方式做出自己的指示，服務(wù)供應(yīng)商就必須通過(guò)電子方式毫不延遲地承認(rèn)收到消費(fèi)者的指示；消費(fèi)者做出指示之前，允許他通過(guò)合適有效方式辨認(rèn)和糾正輸入錯(cuò)誤，以有效地接受服務(wù)。（3）撤消權(quán)。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第6條規(guī)定，消費(fèi)者必須享有至少7個(gè)工作日的撤銷期間；在該期間撤銷合同，消費(fèi)者既不受懲罰也不需說(shuō)明原因，但要支付返還商品所需的直接費(fèi)用；而商人必須在30天內(nèi)盡快償還消費(fèi)者預(yù)先支付的任何費(fèi)用。（4）履行。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第7條規(guī)定，在消費(fèi)者提出訂購(gòu)之日起，供應(yīng)商必須在30天內(nèi)履行合同，否則應(yīng)該在30日內(nèi)盡快償還消費(fèi)者支付的任何費(fèi)用。（5）擔(dān)保和責(zé)任。歐盟消費(fèi)商品銷售擔(dān)保指令第2條規(guī)定，送達(dá)的商品必須與合同的約定保持一致。供應(yīng)商應(yīng)該就所送達(dá)商品的任何不一致性對(duì)消費(fèi)者承擔(dān)責(zé)任（第3條）。從送達(dá)之日起2年內(nèi)，供應(yīng)商應(yīng)該對(duì)其商品逐漸顯露的不一致承擔(dān)責(zé)任；但締結(jié)合同時(shí)消費(fèi)者知道或并非合理忽視這種不一致時(shí)例外；商品在送達(dá)后6個(gè)月內(nèi)開(kāi)始顯露的任何不一致，將被假定送達(dá)時(shí)已經(jīng)存在，除非提供相反證明，或這種假設(shè)不符合商品的自然性質(zhì)或不一致的自然性質(zhì)（第5條）。根據(jù)該指令第6條，供應(yīng)商或制造商提供的任何擔(dān)保將具有法律約束力，即在其擔(dān)保文件或廣告中規(guī)定的條件具有法律約束力；擔(dān)保必須用書(shū)面文件表達(dá)，并可在購(gòu)買前自由查詢，特別要表明擔(dān)保的期間和范圍，以及擔(dān)保人的名稱和地址。供應(yīng)商締結(jié)的任何合同條款或協(xié)議，只要它直接或間接剝奪或者限制指令所賦予消費(fèi)者的權(quán)利，對(duì)消費(fèi)者都不具有法律約束力。（二）電子支付

在網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易中，支付及其調(diào)整規(guī)則甚至比其他商業(yè)方式更重要。雖然締結(jié)網(wǎng)絡(luò)交易合同并不必然需要電子支付，但目前的信用卡支付是網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易的主要支付方式。為確保電子支付的安全，需要討論以下幾個(gè)問(wèn)題：（1）撤銷權(quán)。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第8條規(guī)定，如果消費(fèi)者的支付卡發(fā)生與電子合同相關(guān)的錯(cuò)誤使用，那么消費(fèi)者可以不受懲罰地要求取消該支付。（2）用戶責(zé)任限制。歐盟委員會(huì)電子支付工具使用建議第6條規(guī)定，當(dāng)電子支付工具丟失或失盜時(shí)，消費(fèi)者被通知的丟失或失盜的賠償責(zé)任不能超過(guò)150歐元，但消費(fèi)者行為具有特別疏忽或錯(cuò)誤時(shí)不能適用該責(zé)任限制。通知后消費(fèi)者不再對(duì)任何損失負(fù)責(zé)，除非他繼續(xù)進(jìn)行錯(cuò)誤操作。如果支付的發(fā)生沒(méi)有確定有形的表達(dá)，或者沒(méi)有電子支付工具本身的認(rèn)證，那么消費(fèi)者不須對(duì)任何損失負(fù)責(zé)。（3）用戶的義務(wù)。歐盟委員會(huì)上述建議第5條規(guī)定，為了保持平衡和實(shí)行誠(chéng)信支付，消費(fèi)者必須采取合理措施，履行確保電子支付工具的安全義務(wù)（如使用PIN代碼）。消費(fèi)者一旦知道電子支付工具丟失或失盜后必須盡快通知發(fā)行者，如果發(fā)行者帳戶發(fā)生錯(cuò)誤或其他不正常時(shí)，消費(fèi)者必須盡快通知有關(guān)支付的服務(wù)供應(yīng)商。

三、后合同階段：爭(zhēng)端解決

在締結(jié)電子商務(wù)合同后，關(guān)于合同的履行可能發(fā)生糾紛。歐盟立法規(guī)定了以下兩種解決網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易糾紛的方法。

（一）法庭內(nèi)訴訟制度

網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)糾紛發(fā)生后，任何個(gè)體消費(fèi)者都可以向法院。歐盟保護(hù)消費(fèi)者利益指令第3條規(guī)定，任何在確保消費(fèi)者集體利益中具有合法利益的實(shí)體機(jī)構(gòu)都有資格，但這種實(shí)體機(jī)構(gòu)必須按照成員國(guó)的法律組建，并必須獨(dú)立于公共機(jī)關(guān)，成為保護(hù)消費(fèi)者利益的專門組織，具體負(fù)責(zé)保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益。而且，這些實(shí)體機(jī)構(gòu)必須有權(quán)對(duì)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易中的任何侵權(quán)行為提訟。根據(jù)該指令第2條，法院或合適的行政當(dāng)局應(yīng)該設(shè)計(jì)一套程序性規(guī)則，確保這種實(shí)體機(jī)構(gòu)有權(quán)提起禁止或義務(wù)性訴訟。

（二）法庭外爭(zhēng)端解決機(jī)制

通過(guò)第三方的積極干預(yù)，爭(zhēng)端可能在法庭外解決。歐盟委員會(huì)消費(fèi)爭(zhēng)端法庭外解決責(zé)任機(jī)構(gòu)之適用原則建議規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)爭(zhēng)端的法庭外解決則可使用不同模式：（1）磋商。消費(fèi)者應(yīng)該首先聯(lián)系服務(wù)供應(yīng)者，并通過(guò)協(xié)商友好解決爭(zhēng)端。（2）調(diào)解。即一個(gè)公正的第三人（調(diào)解者），作為一個(gè)中介在需要解決爭(zhēng)端的當(dāng)事人之間進(jìn)行溝通的過(guò)程。（3）調(diào)停。即一個(gè)公正的第三人（調(diào)停者），幫助存在分歧的當(dāng)事人達(dá)成相互接受的解決方案。調(diào)解和調(diào)停都是第三人促成網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)爭(zhēng)端解決的法庭外解決程序，即將爭(zhēng)端雙方召集在一起，幫助他們達(dá)成一致同意的解決方案。（4）仲裁。它是一種兩個(gè)或更多的當(dāng)事人同意讓公正的第三人（仲裁者）解決其爭(zhēng)端的程序。仲裁是第三方給當(dāng)事人建議或強(qiáng)加某種解決方案的庭外爭(zhēng)端解決程序。

四、歐盟關(guān)于消費(fèi)者信賴?yán)娴碾娮由虅?wù)立法對(duì)我國(guó)的啟示

（一）嚴(yán)格責(zé)任原則

嚴(yán)格責(zé)任原則，是指受害人只要能夠證明產(chǎn)品有缺陷，產(chǎn)品的制造商、供應(yīng)商就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，被告行為的合法性及其缺乏故意和過(guò)失都不是有效的抗辯理由。嚴(yán)格責(zé)任原則立足于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)本位，以舉證責(zé)任倒置和產(chǎn)品安全需要為基礎(chǔ)，平衡強(qiáng)勢(shì)商人和弱勢(shì)消費(fèi)者的利益，最終促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。例如，歐盟《關(guān)于消費(fèi)商品銷售及其相應(yīng)擔(dān)保幾個(gè)問(wèn)題的指令》就采用了嚴(yán)格責(zé)任原則。

（二）懲罰性損害賠償制度

為了懲罰加害人的過(guò)錯(cuò)行為，歐盟電子商務(wù)立法建立了懲罰性損害賠償制度。懲罰性損害賠償數(shù)額不以實(shí)際損害為標(biāo)準(zhǔn)，而與加害人的主觀過(guò)錯(cuò)、惡意程度等成正比，它遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)受害人的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失。在網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易案件中，懲罰性損害賠償制度具有重大的社會(huì)功能，一方面毀滅性地打擊和懲戒了不法商人的違法行為，使其喪失了危害社會(huì)和消費(fèi)者利益的基礎(chǔ)，維護(hù)了社會(huì)的公平和秩序；另一方面救助和補(bǔ)償受害人以其他形式無(wú)法得到補(bǔ)償?shù)膿p失，最大限度地保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。（三）先進(jìn)的立法方法：細(xì)化與借鑒

信息和通訊領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)展異常迅速，數(shù)字化、多媒體化和國(guó)際化成為不可避免的趨勢(shì)。這體現(xiàn)在歐盟立法上，一方面盡量使立法細(xì)化，另一方面借鑒其他國(guó)際組織的先進(jìn)做法。僅在電子商務(wù)中的消費(fèi)者信賴?yán)鎲?wèn)題上，歐盟就頒布了80多個(gè)指令或決議，例如《關(guān)于建立歐盟特別審判系統(tǒng)以解決消費(fèi)爭(zhēng)端的指令》、《信息社會(huì)中消費(fèi)者保護(hù)準(zhǔn)則決議》等；同時(shí)大膽借鑒OECD《電子商務(wù)中消費(fèi)者保護(hù)準(zhǔn)則》（1999）、UNCITRAL《電子商務(wù)示范法》（1996）和WTO《關(guān)于電子商務(wù)的日內(nèi)瓦部長(zhǎng)宣言》（1998）。

（四）公平快捷的網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)爭(zhēng)端解決機(jī)制

瞬息萬(wàn)變的電子商務(wù)市場(chǎng)要求公平高效的網(wǎng)絡(luò)爭(zhēng)端解決機(jī)制，促使歐盟法庭內(nèi)訴訟制度實(shí)行公訴、集團(tuán)訴訟和小額訴訟等原則。公訴原則是指公訴人在缺陷產(chǎn)品使消費(fèi)者遭受損害時(shí)對(duì)制造商提起“公共”訴訟。集團(tuán)訴訟原則是指消費(fèi)者協(xié)會(huì)在刑事犯罪案和直接觸犯“消費(fèi)者集體利益”案中提起民事訴訟，直接保護(hù)“消費(fèi)者集體利益”。小額訴訟原則就是設(shè)立一些小型、手續(xù)簡(jiǎn)便、受理小額消費(fèi)糾紛的消費(fèi)法庭，方便消費(fèi)者訴訟。而與消費(fèi)爭(zhēng)端相關(guān)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和司法解決的代價(jià)之間比例失衡，使傳統(tǒng)的民事審判程序不能及時(shí)解決網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)糾紛，從而促使歐盟法庭外爭(zhēng)端解決機(jī)制的產(chǎn)生和使用（包括合適的電子方式），因?yàn)樵摮绦蚩梢钥s短爭(zhēng)端解決期間，減少消費(fèi)爭(zhēng)端的解決成本，對(duì)消費(fèi)者和商人都有利。

篇10

關(guān)鍵詞:電子商務(wù)；網(wǎng)上支付；技術(shù)基礎(chǔ)；電子數(shù)據(jù)

目前,我國(guó)電子商務(wù)的B2C、B2B以及C2C模式都可以實(shí)現(xiàn)在線支付,突破了電子商務(wù)資金流的瓶頸。然而,在線支付同時(shí)也引發(fā)了支付安全問(wèn)題,“身份”認(rèn)證、電子文件認(rèn)證和網(wǎng)絡(luò)銀行在線支付的法律問(wèn)題以及稅收、貨幣、金融監(jiān)管等一系列問(wèn)題。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付的技術(shù)基礎(chǔ)

電子數(shù)據(jù)交換是將商業(yè)事務(wù)處理數(shù)據(jù)按照一個(gè)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn),形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理報(bào)文數(shù)據(jù)格式,通過(guò)電子方式在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)之間進(jìn)行傳輸。因此,企業(yè)間開(kāi)展電子數(shù)據(jù)交換除了自身必須應(yīng)用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)外,還必須同時(shí)具備兩個(gè)條件:通信網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。

(一)電子數(shù)據(jù)交換的環(huán)境

通信網(wǎng)絡(luò)是實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換不可缺少的工具。在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前,企業(yè)內(nèi)的數(shù)據(jù)交換主要在商用增值網(wǎng)上進(jìn)行。增值網(wǎng)供應(yīng)商提供的主要業(yè)務(wù)有:私人業(yè)務(wù)、綜合業(yè)務(wù)、不拒絕業(yè)務(wù)和驗(yàn)證業(yè)務(wù)。私人業(yè)務(wù)是指增值網(wǎng)保證信息只能由指定的接收者閱讀,他人無(wú)法看到;綜合業(yè)務(wù)是指如果沒(méi)有人看信息,則信息從發(fā)送端到接收端的過(guò)程中不發(fā)生變化;不拒絕業(yè)務(wù)是指發(fā)送端不能拒發(fā),接收端不能拒收,并通過(guò)旁聽(tīng)跟蹤來(lái)實(shí)現(xiàn);驗(yàn)證業(yè)務(wù)則保證信息從指定的發(fā)送端發(fā)送。通過(guò)增值網(wǎng)實(shí)施數(shù)據(jù)傳輸,安全可靠,傳輸效率高。企業(yè)間業(yè)務(wù)往來(lái)中的格式化數(shù)據(jù)都可通過(guò)增值網(wǎng)傳輸,包括采購(gòu)進(jìn)貨單、退貨單、發(fā)貨單、報(bào)價(jià)單、托運(yùn)單、對(duì)賬單、單價(jià)單、缺貨通知單、付款明細(xì)表等。另外,還可在海關(guān)申報(bào)、電子對(duì)賬、電子轉(zhuǎn)賬、保險(xiǎn)等事務(wù)處理中傳輸格式化單據(jù)。

開(kāi)展電子數(shù)據(jù)交換的關(guān)鍵是標(biāo)準(zhǔn)化問(wèn)題,包括數(shù)據(jù)格式標(biāo)準(zhǔn)化和報(bào)文標(biāo)準(zhǔn)。由于不同行業(yè)、不同企業(yè)都是根據(jù)自己的業(yè)務(wù)特點(diǎn)設(shè)計(jì)數(shù)據(jù)庫(kù)結(jié)構(gòu),當(dāng)需要發(fā)送電子數(shù)據(jù)交換文件時(shí),需要通過(guò)軟件提取數(shù)據(jù)庫(kù)中的數(shù)據(jù),并自動(dòng)將其翻譯成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)格式才能傳輸和被對(duì)方接收。電子數(shù)據(jù)交換標(biāo)準(zhǔn)主要有以下四項(xiàng):網(wǎng)絡(luò)通信標(biāo)準(zhǔn)、處理標(biāo)準(zhǔn)、聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)、報(bào)文標(biāo)準(zhǔn)。綜觀電子數(shù)據(jù)交換標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展過(guò)程,大致經(jīng)歷了三個(gè)發(fā)展階段:行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)階段、國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)階段、國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)階段。

(二)SSL安全協(xié)議

安全套接層協(xié)議(SecureSocketLayer,簡(jiǎn)稱SSL)是由網(wǎng)景(Netscape)公司推出的一種安全通信協(xié)議,它能夠?qū)π庞每ê蛡€(gè)人信息提供較強(qiáng)的保護(hù),是對(duì)計(jì)算機(jī)之間整個(gè)會(huì)話進(jìn)行加密的協(xié)議。在SSL協(xié)議中,采用了公開(kāi)密鑰和私有密鑰兩種加密方法,主要用于提高應(yīng)用程序之間數(shù)據(jù)的安全系數(shù)。協(xié)議的整個(gè)要領(lǐng)可以被總結(jié)為:一個(gè)為安裝了安全套接層的客戶和服務(wù)器提供事務(wù)安全保證的協(xié)議,它涉及所有TCP/IP應(yīng)用程序。

(三)SET安全協(xié)議

安全電子交易協(xié)議(SecureElectronictransaction,簡(jiǎn)稱SET)是由Visa和MasterCard兩大信用卡公司聯(lián)合推出的規(guī)范。SET主要是為了解決用戶、商家和銀行之間通過(guò)信用卡支付的交易而設(shè)計(jì)的,以保證支付信息的機(jī)密、支付過(guò)程的完整、商戶及持卡人的合法身份,以及可操作性。SET的核心技術(shù)主要有公開(kāi)密匙加密、電子數(shù)字簽名、電子信封、電子安全證書(shū)等。SET協(xié)議比SSL協(xié)議復(fù)雜,因?yàn)榍罢卟粌H可以加密兩個(gè)端點(diǎn)間的單個(gè)會(huì)話,它還可以加密和認(rèn)定三方間的多個(gè)信息。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付的風(fēng)險(xiǎn)

電子商務(wù)網(wǎng)上支付風(fēng)險(xiǎn)從整體上可分為兩大部分:計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險(xiǎn)和商務(wù)交易風(fēng)險(xiǎn)。

(一)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險(xiǎn)

計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險(xiǎn)包括:計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備風(fēng)險(xiǎn)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)、數(shù)據(jù)庫(kù)風(fēng)險(xiǎn)等。其特征是針對(duì)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)本身可能存在的安全問(wèn)題,實(shí)施網(wǎng)絡(luò)安全增強(qiáng)方案,以保證計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)自身的安全性為目標(biāo)。

另外,不論采用什么操作系統(tǒng),在缺省安裝的條件下都會(huì)存在一些安全問(wèn)題,只有專門針對(duì)操作系統(tǒng)安全性進(jìn)行相關(guān)的和嚴(yán)格的安全配置,才能達(dá)到一定的安全程度。網(wǎng)絡(luò)軟件的漏洞是進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)攻擊的首選目標(biāo)。此時(shí)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險(xiǎn)主要有:未進(jìn)行CGI程序代碼審計(jì)、拒絕服務(wù)攻擊、安全產(chǎn)品使用不當(dāng)、缺少嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)安全管理制度。

(二)商務(wù)交易風(fēng)險(xiǎn)

商務(wù)交易風(fēng)險(xiǎn)是傳統(tǒng)商務(wù)在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上應(yīng)用時(shí)產(chǎn)生的各種安全問(wèn)題,在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全的基礎(chǔ)上保障電子商務(wù)過(guò)程的順利進(jìn)行,即實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)的保密性、完整性、可鑒別性、不可偽造性和不可抵賴性。電子商務(wù)的形式多樣,涉及的安全問(wèn)題各不相同,但其中最核心和最關(guān)鍵的問(wèn)題就是交易的安全性。一般來(lái)說(shuō)商務(wù)安全中普遍存在著以下幾種安全隱患:竊取信息、篡改信息、假冒、惡意破壞。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付安全的強(qiáng)化策略

在傳統(tǒng)支付系統(tǒng)中,偽造現(xiàn)金、偽造簽名、拒付支票等是商品交易中的風(fēng)險(xiǎn)。在電子支付系統(tǒng)中,由于知道私鑰的任何人都能以買方的身份產(chǎn)生數(shù)字簽名,連續(xù)購(gòu)買行為之間的關(guān)系可以被跟蹤出來(lái),電子數(shù)字文檔復(fù)制不影響原文檔,所以,電子支付系統(tǒng)存在著與傳統(tǒng)支付系統(tǒng)類似的風(fēng)險(xiǎn),而且風(fēng)險(xiǎn)可能更大。

電子支付系統(tǒng)的基本安全需求可以總結(jié)為:買方與賣方都必須證明自己的支付身份;要求支付交易數(shù)據(jù)不可受到非授權(quán)的參與方的更改;確保在未經(jīng)用戶明確授權(quán)之前不能從該用戶的賬戶或智能卡中提取任何現(xiàn)金;一項(xiàng)或多項(xiàng)支付交易數(shù)據(jù)的機(jī)密性。強(qiáng)化安全管理需要從以下兩個(gè)方面著眼:

(一)強(qiáng)化安全支付服務(wù)

首先,支付交易安全服務(wù)。支付交易安全服務(wù)涉及所有的電子支付系統(tǒng)和所有的支付手段,具體包括以下內(nèi)容:用戶匿名性、地址不可跟蹤性、買方匿名性、支付交易不可跟蹤性、支付交易數(shù)據(jù)的機(jī)密性、支付交易消息的不可否認(rèn)性、支付交易消息的新鮮性。其次,數(shù)字貨幣安全。數(shù)字貨幣安全服務(wù)主要與數(shù)字貨幣相關(guān),具體包括以下內(nèi)容:防止再度花費(fèi)、防止數(shù)字貨幣偽造、防止貨幣被盜。再次,電子支票附加服務(wù)。電子支票附加服務(wù)基于以電子支票作為支付手段的支付系統(tǒng)的特定技術(shù),其主要內(nèi)容是支付授權(quán)轉(zhuǎn)賬(),即使某一授權(quán)的參與方可以將支付授權(quán)轉(zhuǎn)移給他所選定的另一參與方。

上述三種數(shù)字貨幣安全服務(wù)在一定程度上是相互沖突的,但在實(shí)施的同時(shí)可以達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)與保護(hù)的平衡。例如,可以將這三種服務(wù)設(shè)置成僅當(dāng)非法事件發(fā)生的時(shí)候才起作用(如有條件的匿名性)。

(二)強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)部的安全管理

首先,網(wǎng)絡(luò)安全管理。網(wǎng)絡(luò)安全管理主要包括以下內(nèi)容:安全服務(wù)管理、安全機(jī)制管理、安全審計(jì)管理、安全恢復(fù)管理等。其次,保密設(shè)備與密鑰的安全管理。保密設(shè)備的使用,應(yīng)與網(wǎng)絡(luò)中保護(hù)對(duì)象的密級(jí)相一致。密碼算法、密鑰和保密協(xié)議是核心內(nèi)容,同步技術(shù)和操作方式的選擇也相當(dāng)重要。保密設(shè)備的管理主要包括保密性能指標(biāo)的管理,工作狀態(tài)的管理,保密設(shè)備的類型、數(shù)量、分配和使用者的狀況,以及密鑰的管理等。再次,安全行政管理。安全行政管理的重點(diǎn)是:安全組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立、安全人事管理、安全的責(zé)任與監(jiān)督等。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付安全的相關(guān)法律問(wèn)題

(一)電子數(shù)據(jù)的特征

電子商務(wù)不是以紙張作為記錄的原始憑證,而是將數(shù)據(jù)記錄在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中的磁(光)性信息載體上。電子數(shù)據(jù)極大地改變了傳統(tǒng)書(shū)面數(shù)據(jù)的生成方式和存在方式,由于其不同于書(shū)面數(shù)據(jù)的特征,也改變了法律對(duì)其證據(jù)效力的規(guī)定。電子數(shù)據(jù)具有以下特征:第一,無(wú)形性。電子數(shù)據(jù)實(shí)質(zhì)上是計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)介質(zhì)中的一組電子信息,具有無(wú)形的特點(diǎn)。第二,不穩(wěn)定性。傳統(tǒng)的書(shū)面數(shù)據(jù)一旦形成,其形態(tài)和內(nèi)容不再發(fā)生變化,除非遭受不可抗拒的災(zāi)害事故。第三,易改動(dòng)性。傳統(tǒng)書(shū)面數(shù)據(jù)一旦生成,具有不可改動(dòng)性。如有改動(dòng)也容易留下修改痕跡。第四,技術(shù)性。電子數(shù)據(jù)的生成、確認(rèn)、傳遞、儲(chǔ)存,以及為了保證它的可靠性、安全性、完整性和可驗(yàn)證性等,都是建立在一系列的高技術(shù)之上的。

從某種意義上講,上述問(wèn)題的存在也阻礙了會(huì)計(jì)無(wú)紙化的發(fā)展。如果電子數(shù)據(jù)的可靠性、機(jī)密性、完整性、可驗(yàn)證性得不到確定的保障,那么開(kāi)展電子商務(wù)進(jìn)行無(wú)紙化交易是不可能的。即使采取了現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)通信手段,人們?nèi)噪x不開(kāi)紙質(zhì)憑證。

(二)電子數(shù)據(jù)的數(shù)字簽名技術(shù)

數(shù)字簽名實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)文件中一組用二進(jìn)制數(shù)0、1表示的字符串。它是通過(guò)加密技術(shù),在發(fā)送方和接收方之間經(jīng)過(guò)加密、解密轉(zhuǎn)換實(shí)現(xiàn)?；驹硎?報(bào)文發(fā)送方用散列算法從報(bào)文中生成一個(gè)固定長(zhǎng)度的報(bào)文摘要(散列值),然后用私有密鑰對(duì)報(bào)文摘要進(jìn)行加密形成發(fā)送方數(shù)字簽名并發(fā)送;接收方用同樣的散列算法計(jì)算原報(bào)文的報(bào)文摘要,再用公用密鑰對(duì)附加的數(shù)字簽名進(jìn)行解密,如果兩個(gè)報(bào)文摘要相同,就確認(rèn)該報(bào)文由數(shù)字簽名方發(fā)送。

數(shù)字簽名可以實(shí)現(xiàn)以下功能:一是接收方能夠核實(shí)發(fā)送方對(duì)報(bào)文簽名的真實(shí)性;二是發(fā)送方事后無(wú)法抵賴對(duì)報(bào)文的簽名;三是接收方無(wú)法偽造對(duì)報(bào)文的簽名。也只有同時(shí)具備以上三條,才能保證數(shù)字簽名的有效性、可靠性。

(三)電子數(shù)據(jù)的法律承認(rèn)

完善的技術(shù)是電子數(shù)據(jù)普及使用的基礎(chǔ)。但電子數(shù)據(jù)要得到社會(huì)的認(rèn)可,首先要取得法律上的承認(rèn),使其具有法律效力。由于電子商務(wù)沒(méi)有國(guó)界,有關(guān)電子商務(wù)的法律需要考慮全球普遍性,建立電子商務(wù)的法律環(huán)境已受到各國(guó)的重視。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在1996年通過(guò)的《電子商務(wù)示范法》為各國(guó)電子商務(wù)立法提供了范本。我國(guó)于1999年3月通過(guò)了新的《合同法》,也第一次承認(rèn)了電子商務(wù)合同在我國(guó)的法律地位。然而,完善法規(guī)應(yīng)注意以下問(wèn)題:

電子商務(wù)環(huán)境下的電子數(shù)據(jù)已不同于任何傳統(tǒng)意義上的書(shū)面形式。是取消書(shū)面形式的提法還是擴(kuò)大書(shū)面形式的定義,是電子商務(wù)立法中面臨的問(wèn)題。根據(jù)功能等同法原理,把符合書(shū)面形式功能的東西視同書(shū)面形式,是目前普遍采用的做法。

在許多國(guó)家的法律中,涉及證據(jù)時(shí)都要求提供原件。原件具有獨(dú)一無(wú)二的特征,會(huì)計(jì)上的原始憑證一般都要求是原件。電子商務(wù)環(huán)境下的電子數(shù)據(jù)是記錄在計(jì)算機(jī)內(nèi)的一串字符,傳送給接收方的也是一串字符,不可能具備獨(dú)一無(wú)二的特征。從某種意義上講,電子數(shù)據(jù)不存在“原件”問(wèn)題,因此,法律需要對(duì)此做出相應(yīng)的規(guī)定。

電子數(shù)據(jù)(尤其是電子合同)的生效時(shí)間和地點(diǎn)在電子商務(wù)活動(dòng)中具有重要法律意義。在傳統(tǒng)的商務(wù)環(huán)境中,不同國(guó)家的法律對(duì)此有不同的規(guī)定。例如,英美法系國(guó)家采取“發(fā)出生效規(guī)則”,大陸法系國(guó)家則采取“到達(dá)生效規(guī)則”。由于電子數(shù)據(jù)可在任何時(shí)間、任何地點(diǎn)發(fā)送,具有較大的不確定性。因此,到達(dá)生效規(guī)則更適合于電子商務(wù)活動(dòng)。

簽名是交易合同和單據(jù)生效的必備條件。傳統(tǒng)的書(shū)面簽字是指某具體人在交易合同和單據(jù)上親筆寫上自己的姓名或所代表的單位名以示確認(rèn),并開(kāi)始承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。然而傳統(tǒng)的簽字方法無(wú)法應(yīng)用在電子數(shù)據(jù)文件上。

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