導(dǎo)語：如何才能寫好一篇關(guān)于遺產(chǎn)的法律知識(shí)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關(guān)鍵詞: 不動(dòng)產(chǎn)登記/物權(quán)變動(dòng)/法律行為/事實(shí)行為

引 言

新頒布實(shí)施的《中華人民共和國物權(quán)法》確立了因法律行為引起的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)，要以登記作為必備要件。也就是說，因法律行為所引起的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、消滅、設(shè)立負(fù)擔(dān)，除了作為不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的基礎(chǔ)行為——債權(quán)行為成立且有效，尚須到不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)踐行登記程序，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的法律效果方才發(fā)生。由此可見，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的登記在不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)中扮演著不可或缺的角色。鑒于我國不動(dòng)產(chǎn)登記的傳統(tǒng)和現(xiàn)狀，人們對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記的性質(zhì)和功用在認(rèn)識(shí)上發(fā)生一定的偏差，在登記的理論和實(shí)踐層面存在著一些分歧。辨清不動(dòng)產(chǎn)登記的法律性質(zhì)，正確認(rèn)識(shí)不動(dòng)產(chǎn)登記的功用，對(duì)我國不動(dòng)產(chǎn)登記制度的完善，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記的統(tǒng)一立法，尤其對(duì)廣泛存在著的不動(dòng)產(chǎn)登記的實(shí)踐，都具有十分重要的指導(dǎo)作用。

一、不動(dòng)產(chǎn)登記是民事行為抑或行政行為

鑒于我國不動(dòng)產(chǎn)登記的現(xiàn)狀，不動(dòng)產(chǎn)登記由各類不動(dòng)產(chǎn)的專門行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行，比如土地物權(quán)變動(dòng)由土地行政主管部門登記，房產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)由房產(chǎn)行政主管部門登記，林木物權(quán)變動(dòng)由林業(yè)行政主管部門登記等。由各類不動(dòng)產(chǎn)的行政主管機(jī)關(guān)對(duì)所管理的不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行登記，如若不申請(qǐng)登記，這些不動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利不能發(fā)生變動(dòng)。這種登記的現(xiàn)狀往往給人造成錯(cuò)覺，主體之間就不動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利發(fā)生變動(dòng)，尚須相應(yīng)行政主管機(jī)關(guān)的登記認(rèn)可，行政機(jī)關(guān)的登記行為被看作是一種行政管理行為，這種觀點(diǎn)成為目前學(xué)界和實(shí)務(wù)界的通說。[1]某些行政法學(xué)者甚至認(rèn)為，主管機(jī)關(guān)的審查登記行為是一種帶有行政職權(quán)性質(zhì)的許可行為。[2]在學(xué)界與實(shí)務(wù)界之所以會(huì)出現(xiàn)這種認(rèn)識(shí)，是由我國目前有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)登記立法的現(xiàn)狀所決定的。土地管理法、城市房地產(chǎn)管理法都是從對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行行政管理的角度進(jìn)行立法，不動(dòng)產(chǎn)登記自然被納入到行政管理的范疇。

主體之間就不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)達(dá)成協(xié)議，以使不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利發(fā)生變動(dòng)，實(shí)現(xiàn)財(cái)貨流轉(zhuǎn)和交易目的。不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利具體包括建設(shè)用地使用權(quán)、房屋所有權(quán)等是物權(quán)，物權(quán)具有支配性和排它性，讓任何第三人知曉該不動(dòng)產(chǎn)上的權(quán)利狀況，有利于該不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的行使和不動(dòng)產(chǎn)效用的發(fā)揮，有利于該不動(dòng)產(chǎn)的順暢流轉(zhuǎn)，以建立穩(wěn)定有序的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)秩序，這種主體之間就不動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利發(fā)生變動(dòng)的情況就必須借助一定的可足夠?yàn)楸娙怂墓臼侄握蔑@出來。在諸如法國、德國、日本及我國臺(tái)灣地區(qū)被實(shí)踐證明了的最有效的公示手段即為不動(dòng)產(chǎn)登記，即由一個(gè)有足夠公信權(quán)威的機(jī)構(gòu)將不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)情況通過設(shè)置專門的薄冊(cè)的方式公之示眾，人人皆可以查詢，以知悉不動(dòng)產(chǎn)上的權(quán)屬狀況。我國不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)情況與這些國家和地區(qū)的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)情況相通，運(yùn)作原理相同，所以將不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)登記看作是主體之間不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)情況的公示，是促進(jìn)不動(dòng)產(chǎn)的利用和實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)穩(wěn)定有序流轉(zhuǎn)的必備手段。登記最主要的功能就是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)權(quán)利狀況的公示，登記所產(chǎn)生的法律效果只關(guān)乎不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利歸屬和變動(dòng)狀況，登記服務(wù)于不動(dòng)產(chǎn)的高效利用和有序流轉(zhuǎn)，不動(dòng)產(chǎn)登記行為應(yīng)是民法上發(fā)生民法效果的行為，所以應(yīng)屬民事行為。

從上述論證可以看出，不動(dòng)產(chǎn)登記的民事行為屬性，是由不動(dòng)產(chǎn)登記的功能所決定的?！段餀?quán)法》通過之后，確立不動(dòng)產(chǎn)登記的公示功能具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義，不動(dòng)產(chǎn)登記作為不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示手段，主要功能即將不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬狀況公之示眾，以利不動(dòng)產(chǎn)的利用和流轉(zhuǎn)，任何欲在該不動(dòng)產(chǎn)上設(shè)定權(quán)利之第三人即可根據(jù)公示出來的權(quán)屬狀況做出正確有效的交易決策，而要改變過去那種認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)登記是不動(dòng)產(chǎn)行政管理機(jī)關(guān)對(duì)不動(dòng)產(chǎn)行使行政管理職權(quán)的傳統(tǒng)看法。主體之間就不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)達(dá)到協(xié)議之后，只要該協(xié)議合法、有效，并按《物權(quán)法》和相關(guān)法律的規(guī)定提供了登記所需的材料，不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)在審查以后對(duì)符合條件的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)就必須予以登記，以完成不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示程序，而不能借對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行行政管理為由對(duì)符合條件的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)不予登記，這一點(diǎn)在《物權(quán)法》中也得到確認(rèn)。

二、不動(dòng)產(chǎn)登記是事實(shí)行為還是法律行為

對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記的事實(shí)行為屬性或是法律行為屬性的探討，是建立在對(duì)第一個(gè)問題論證的基礎(chǔ)之上，即是以不動(dòng)產(chǎn)登記行為屬民事行為為探討的前提。事實(shí)行為和法律行為同屬法律事實(shí)的范疇，都是引起民法效果的原因。但是，事實(shí)行為和法律行為引起民法上效果的作用機(jī)理不同。法律行為，是以意思表示為要素，因意思表示而發(fā)生一定私法效果的法律事實(shí)。[3]主體欲要發(fā)生的民法上的效果，即民事權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、變更、消滅，受制于主體的意愿，只要該意愿合法、有效，意愿所達(dá)成的民法上的效果就會(huì)相應(yīng)地發(fā)生，所以因法律行為所引起的民法上效果的發(fā)生要貫徹意思自治原則。事實(shí)行為則不同，事實(shí)行為無需考慮行為人內(nèi)心意思，事實(shí)上有此行為，即產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果，行為人有無取得此種法律效果的意思，在所不問。[4]由此可見，事實(shí)行為所產(chǎn)生的法律效果是由法律預(yù)先規(guī)定好了的，與行為人內(nèi)心意思無關(guān)，不受行為人內(nèi)心意思的影響。不動(dòng)產(chǎn)登記是事實(shí)行為還是法律行為，就要看不動(dòng)產(chǎn)登記所要發(fā)生的法律效果——不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、設(shè)定負(fù)擔(dān)、消滅，是否取決于不動(dòng)產(chǎn)登記申請(qǐng)人的效果意思，若是則為法律行為，若否則為事實(shí)行為。

不動(dòng)產(chǎn)登記是法律行為抑或事實(shí)行為，必須在物權(quán)變動(dòng)的不同立法模式下考慮。綜觀他國民法理論和實(shí)踐，因法律行為引起物權(quán)變動(dòng)，主要有兩種立法模式，一是形式主義，二是意思主義。所謂形式主義，是指物權(quán)變動(dòng)的完成除當(dāng)事人的意思合致外，尚須登記、交付形式的做成為必要的立法主義。[5]根據(jù)物權(quán)變動(dòng)是基于當(dāng)事人的債權(quán)意思還是物權(quán)意思的不同，又可將形式主義分為債權(quán)形式主義和物權(quán)形式主義。債權(quán)形式主義要求物權(quán)的變動(dòng)須當(dāng)事人的債權(quán)意思合致，并且要履行登記、交付程序，如瑞士。物權(quán)形式主義要求物權(quán)的變動(dòng)須當(dāng)事人的物權(quán)意思合致，債權(quán)意思合致只是物權(quán)變動(dòng)的原因，并不決定物權(quán)變動(dòng)效果的發(fā)生。物權(quán)變動(dòng)效果取決于物權(quán)意思合致，另外尚須踐行登記、交付程序，如德國。在形式主義立法模式下，就不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)而言，不動(dòng)產(chǎn)登記是必備要件。意思主義，是指物權(quán)變動(dòng)僅以當(dāng)事人的意思合致為已足，不以任何形式的作成為必要的立法主義。[6]意思主義中的意思僅指債權(quán)意思，也就是說，物權(quán)變動(dòng)效果的發(fā)生，僅以當(dāng)事人債權(quán)意思合致為已足，登記、交付的形式要件不是物權(quán)變動(dòng)的必備要件，但為了保護(hù)物權(quán)變動(dòng)中的第三人，讓第三人知悉該物權(quán)變動(dòng)的具體情況，意思主義規(guī)定登記、交付具有對(duì)抗第三人的效力，如法國和日本。不動(dòng)產(chǎn)登記在不同的物權(quán)變動(dòng)立法模式下顯現(xiàn)出不同的功用，是源于不同立法模式不動(dòng)產(chǎn)登記性質(zhì)的不同。

（一）物權(quán)形式主義立法模式下不動(dòng)產(chǎn)登記的法律行為屬性

已如上述，物權(quán)形式主義立法模式下，物權(quán)變動(dòng)取決于物權(quán)行為，債權(quán)行為只是物權(quán)變動(dòng)的原因，不決定物權(quán)變動(dòng)效果的發(fā)生。但是物權(quán)行為究為何物，登記是否就是一種物權(quán)行為，則眾說紛紜。“傳統(tǒng)見解認(rèn)為，物權(quán)的意思表示（包括物權(quán)的合意）本身即為物權(quán)行為（單獨(dú)行為及物權(quán)契約），登記或交付則為其生效要件。”[7] 按照法律行為的一般理論，法律行為的核心要素是意思表示，法律行為包括效果意思和意思的表達(dá)方式，如口頭形式、書面形式、行為等。如若將物權(quán)意思本身等同為物權(quán)行為，單純的物權(quán)意思表示（物權(quán)行為）則不能引起物權(quán)變動(dòng)實(shí)際效果的發(fā)生。某種物權(quán)的實(shí)際取得或喪失，端賴于另外的實(shí)際履行行為，即動(dòng)產(chǎn)的交付和不動(dòng)產(chǎn)的登記。如此一來，單有物權(quán)行為不能發(fā)生實(shí)際的物權(quán)變動(dòng)，而這又與物權(quán)行為概念本身相矛盾。為了克服這種矛盾，有關(guān)物權(quán)行為的傳統(tǒng)見解在維持物權(quán)意思即為物權(quán)行為的基礎(chǔ)之上，把實(shí)際的履行行為——交付和登記看作是物權(quán)行為的生效要件，但此種嫁接讓人不免產(chǎn)生牽強(qiáng)附會(huì)之感。臺(tái)灣著名學(xué)者姚瑞光先生在洞悉物權(quán)意思即為物權(quán)行為的矛盾后指出：“物權(quán)行為者，由物權(quán)的意思表示與登記或交付相結(jié)合而成之要式行為也?！餀?quán)的意思表示，與登記或交付相結(jié)合，始能成立所謂物權(quán)行為。惟有完成此項(xiàng)方式后之物權(quán)行為，始能發(fā)生物權(quán)得喪變更之效力，始能不殘留所謂履行問題，亦即物權(quán)行為一經(jīng)成立，即生效力，不可認(rèn)為物權(quán)行為因意思表示而成立，登記或交付不過其生效要件而已?！盵8]姚先生認(rèn)為，物權(quán)行為是物權(quán)意思和實(shí)行履行行為——交付、登記的結(jié)合，交付、登記也是物權(quán)行為的內(nèi)容，雖然此種觀點(diǎn)克服了物權(quán)意思本身即為物權(quán)行為的自相矛盾之處，但是關(guān)于物權(quán)意思和交付、登記之間的關(guān)系仍不甚明了，交付、登記的法律屬性仍不明確。

要探究物權(quán)行為的本質(zhì)，弄清楚物權(quán)行為和物權(quán)意思之間的關(guān)系以及交付、登記的法律屬性，必須從物權(quán)行為產(chǎn)生的源頭上分析。物權(quán)行為理論的創(chuàng)造者德國法儒薩維尼在《當(dāng)代羅馬法制度》一文中寫道：“私法契約是最復(fù)雜最常見的……在所有的法律制度中都可以產(chǎn)生契約，而且它們是最重要的法的形式，首先是在債法中，它們是債產(chǎn)生的最基本的源泉。這些契約人們稱之為債務(wù)契約。此外在物權(quán)法中它們也同樣廣泛地存在著。交付是一種真正的契約，因?yàn)樗邆淦跫s概念的全部特征：它包括雙方當(dāng)事人對(duì)占有物和所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示……僅將意思表示本身作為一個(gè)完整的交付是不足夠的，因此還必須加上物的實(shí)際占有取得作為它的外在行為，但這些都不能否認(rèn)它的本質(zhì)是契約……?！盵9]法儒薩維尼這段精僻的論述清晰地告訴我們：交付本身即為一法律行為，買賣中的交付，核心要素是當(dāng)事人轉(zhuǎn)移動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的意思，但該意思不是法律行為，其必須依附在交付這一有形的外觀之上，物權(quán)行為即為交付。

隨著交易規(guī)模的擴(kuò)大和交易種類的多樣化，不動(dòng)產(chǎn)交易在法理上和交易實(shí)踐上逐漸呈現(xiàn)出與動(dòng)產(chǎn)交付不同的交易狀態(tài)，即被后來各國所廣泛確立的不動(dòng)產(chǎn)交易要以登記作為表標(biāo)方式。以薩維尼抽象出“交付也是一種真正的契約”同樣的論證出發(fā)，由于不動(dòng)產(chǎn)登記成為不動(dòng)產(chǎn)交易的常態(tài)表征，如理相同，不動(dòng)產(chǎn)登記也是一種真正的契約，是一種能獨(dú)立發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的法律行為。以薩維尼物權(quán)行為理論為立法基礎(chǔ)所采取的物權(quán)形式主義立法模式下，就不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)而言，不動(dòng)產(chǎn)登記即為一種能獨(dú)立發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的法律行為的觀點(diǎn)明晰可見。

（二）債權(quán)形式主義和意思主義立法模式下不動(dòng)產(chǎn)登記的事實(shí)行為屬性

債權(quán)形式主義、意思主義立法模式與物權(quán)形式主義立法模式，雖然都有債權(quán)行為的存在，但債權(quán)行為在實(shí)際的物權(quán)變動(dòng)中所起的功用不同。意思主義立法模式下，單有債權(quán)行為即可引起物權(quán)變動(dòng)，連債權(quán)行為的實(shí)際履行——交付、登記等都沒有必要。債權(quán)形式主義立法模式下，債權(quán)行為是引起物權(quán)變動(dòng)的決定因素，但只有當(dāng)債權(quán)行為的實(shí)際履行——交付、登記完成后，方才發(fā)生物權(quán)變動(dòng)。在這兩種模式下，債權(quán)行為對(duì)物權(quán)變動(dòng)起著決定作用，債權(quán)行為無效、被撤銷，物權(quán)變動(dòng)就無法發(fā)生。物權(quán)形式主義立法模式下，已如上文所述，債權(quán)行為只是物權(quán)變動(dòng)的原因，實(shí)際的物權(quán)變動(dòng)取決于物權(quán)行為，即使債權(quán)行為無效或被撤銷，只要物權(quán)行為有效，物權(quán)變動(dòng)就能實(shí)際發(fā)生。

物權(quán)形式主義立法模式下，交付、登記是真正的契約，不動(dòng)產(chǎn)登記作為法律行為的一種，遵從法律行為成立要件、生效要件等的判斷規(guī)則，適用法律行為一般原理。債權(quán)形式主義立法模式下，依債權(quán)行為達(dá)到物權(quán)變動(dòng)的最終目的，端賴于當(dāng)事人債的實(shí)際履行。債的履行完成，即動(dòng)產(chǎn)完成交付和不動(dòng)產(chǎn)完成登記可發(fā)生多重法律效果：一是當(dāng)事人之間的債因當(dāng)事人的實(shí)際履行而消失，二是當(dāng)事人之間所欲達(dá)到的目的，就物權(quán)變動(dòng)而言，物權(quán)變動(dòng)的發(fā)生即可確定地實(shí)現(xiàn)，三是動(dòng)產(chǎn)交付、不動(dòng)產(chǎn)登記作為當(dāng)事人之間物權(quán)變動(dòng)的外觀，對(duì)不知交易實(shí)情的第三人來說，具有公示權(quán)利變動(dòng)的效果。因此，債權(quán)形式主義立法模式下，交付、登記是債的履行行為，該履行行為產(chǎn)生既定的法律效果，是物權(quán)變動(dòng)的必備要件，因而應(yīng)屬于事實(shí)行為。

意思主義立法模式下，就物權(quán)變動(dòng)的法律要件來說，交付、登記并非必需。但從交易習(xí)慣和日常生活經(jīng)驗(yàn)來看，不完成交付和登記，買方不取得對(duì)物的實(shí)際占有，物的使用價(jià)值無法實(shí)現(xiàn)。從另一個(gè)角度看，物權(quán)是支配權(quán)，具有排它性，物權(quán)的行使和變動(dòng)不僅關(guān)涉物權(quán)人本人的利益，還關(guān)涉到該物之上其他權(quán)利人、欲取得該物之交易相對(duì)人等的利益，關(guān)涉交易安全和交易秩序，交付和登記扮演著十分重要的公示功能，并且此種公示功能在復(fù)雜的物權(quán)變動(dòng)中尤為重要?；诖?，意思主義立法模式雖不強(qiáng)求不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)必須辦理不動(dòng)產(chǎn)登記，但規(guī)定未經(jīng)登記的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)不能對(duì)抗第三人，這就使得取得不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)之當(dāng)事人如若未辦理登記，其所取得的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)隨時(shí)有被他人取得的風(fēng)險(xiǎn)，正是此種風(fēng)險(xiǎn)的反激勵(lì)作用，當(dāng)事人因顧及風(fēng)險(xiǎn)，在絕大多數(shù)情況下也不得不辦理登記，這一點(diǎn)從王茵博士的論文中可以清晰地得到印證，意思主義立法模式的典型——法國，于“1855年法就大多數(shù)所有權(quán)及其他不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)定、移轉(zhuǎn)，規(guī)定以謄記為第三人對(duì)抗要件，顯著地?cái)U(kuò)大了謄記范圍，幾乎所有的物權(quán)變動(dòng)都要公示?！盵10] 由此可見，意思主義立法模式下，交付、登記作為物權(quán)變動(dòng)對(duì)抗第三人的公示要件，法律效果確定，因而也屬于事實(shí)行為。

結(jié) 論

在我國《物權(quán)法》制定過程中，就采取何種物權(quán)變動(dòng)立法模式，是否采用物權(quán)行為理論等問題，眾說紛紜。就已實(shí)施的《物權(quán)法》相關(guān)條文內(nèi)容來看，“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)非經(jīng)登記不發(fā)生效力”是一般規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立，土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓的，非經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人，地役權(quán)的設(shè)立非經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人，并且立法上未采用“物權(quán)行為”概念。由此可見，我國就不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)，立法上采取了以債權(quán)形式主義為主，兼采意思主義的立法模式。結(jié)合上文的論證分析可以看出，在我國，就不動(dòng)產(chǎn)登記而言，一般情況下，不動(dòng)產(chǎn)登記是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的生效要件，不動(dòng)產(chǎn)登記的法律效力，法有明確規(guī)定，與當(dāng)事人的意志無關(guān)。特定情況下，不動(dòng)產(chǎn)登記起著“對(duì)抗善意第三人”的公示作用，其法律效力也為法所明文規(guī)定。由此可見，在我國，不動(dòng)產(chǎn)登記的行為屬性應(yīng)為事實(shí)行為。（原載《長春工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2009年第4期）

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[1] 田士永.物權(quán)行為理論研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2002.194；王利明.物權(quán)法論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.50.

[2] 應(yīng)松年.行政法學(xué)新論[M].北京：中國方正出版社，1998.246；行政許可制度存在的問題及立法構(gòu)想[C].中國政法大學(xué)科研處優(yōu)秀論文選集.北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.230.

[3] 王澤鑒.民法總則[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001.250.

[4] 趙勇峰，馬瑞娟.對(duì)民事法律事實(shí)體系的再思考[J].學(xué)術(shù)交流，2005，（10）。

[5] [6]肖厚國.物權(quán)變動(dòng)研究[M].北京：法律出版社，2002.60.29.

[7] 王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究[C].北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.7.

注釋:

[1]田士永.物權(quán)行為理論研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2002.194；王利明.物權(quán)法論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.50.

[2]應(yīng)松年.行政法學(xué)新論[M].北京：中國方正出版社，1998.246；行政許可制度存在的問題及立法構(gòu)想[C].中國政法大學(xué)科研處優(yōu)秀論文選集.北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.230.

[3]王澤鑒.民法總則[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001.250.

[4]趙勇峰，馬瑞娟.對(duì)民事法律事實(shí)體系的再思考[J].學(xué)術(shù)交流，2005，（10）。

[5]肖厚國.物權(quán)變動(dòng)研究[M].北京：法律出版社，2002.60.29.

[6]肖厚國.物權(quán)變動(dòng)研究[M].北京：法律出版社，2002.60.29.

[7]王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究[C].北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.7.

[8]轉(zhuǎn)引自王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究[C].北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.5.

篇2

遺囑繼承制度詳盡

國外遺囑繼承制度現(xiàn)已較為詳盡，對(duì)遺囑能力、遺囑有效形式、遺囑撤銷和變更、遺囑執(zhí)行等都有明確規(guī)定。

在瑞典，遺囑訂立、生效和執(zhí)行方面的法律體系已頗為完善，包括《家庭法》《繼承法》《稅法》等，從各方面保證遺囑的效力和執(zhí)行。瑞典對(duì)立遺囑的規(guī)定非常詳細(xì)，比如要求立遺囑者需年滿18歲，而且要以書面形式訂立，并有兩名或兩名以上的見證人。雖然法律也允許在緊急情況下以變通方式立遺囑，例如立口頭遺囑或者無人在場的情況下親筆書寫并簽署遺囑，但同時(shí)規(guī)定，如果在3個(gè)月內(nèi)，可以以正常方式訂立遺囑，那么非常情況下的遺囑則屬無效。

對(duì)遺囑執(zhí)行人資格審定方面，各國法律也有詳細(xì)規(guī)定：法國法律規(guī)定，負(fù)擔(dān)債務(wù)的人不能成為遺囑執(zhí)行人，且未成年人也不能成為遺囑執(zhí)行人；德國法律規(guī)定，無行為能力人和限制行為能力人不能擔(dān)任遺囑執(zhí)行人，存有心理疾患或其他在身體和精神上有殘疾的成年人，即使在法院為其選任了照管人的情況下也不得擔(dān)任遺囑執(zhí)行人。

遺產(chǎn)信托應(yīng)用廣泛

在英美法系國家中，信托的運(yùn)用十分廣泛，遺產(chǎn)信托是最具有普適性的一種。

通常意義上，遺產(chǎn)信托制度是指立遺囑人在遺囑中寫明將其全部或部分財(cái)產(chǎn)，在死亡后信托于受托人，由受托人依立遺囑人的意愿，為遺囑中所定受益人管理及處分信托財(cái)產(chǎn)。

遺產(chǎn)信托中有三方當(dāng)事人――委托人、受托人和受益人，每一方當(dāng)事人在各自的立場上享受權(quán)利或履行義務(wù)。委托人除需對(duì)信托財(cái)產(chǎn)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任外，更多的是權(quán)利。

美國的家庭及個(gè)人財(cái)產(chǎn)規(guī)劃，從理財(cái)、節(jié)稅到整體財(cái)產(chǎn)分配及繼承，多由專業(yè)財(cái)稅顧問結(jié)合會(huì)計(jì)師及律師共同規(guī)劃，遺產(chǎn)信托成為美國人遺產(chǎn)規(guī)劃中不可缺少的一環(huán)；在英國，老人可以將財(cái)產(chǎn)委托給信托基金管理，并按自己的愿望使用或處理。比如，英國戴安娜王妃將財(cái)產(chǎn)進(jìn)行遺產(chǎn)信托，使兩位王子在滿30歲時(shí)都能得到1000萬英鎊遺產(chǎn)。

公共服務(wù)引導(dǎo)到位

篇3

提起龔如心，人們想到的不僅僅是“亞洲第一女首富”的頭銜和酷似漫畫人物“小甜甜”的獨(dú)特裝扮，而更多的是這個(gè)傳奇女性的愛情故事、豪門恩怨，以及一場裸的遺產(chǎn)大戰(zhàn)?；蛟S正是從這個(gè)世紀(jì)遺產(chǎn)之爭開始，人們對(duì)訂立遺囑有了更為深入的認(rèn)識(shí)。

根據(jù)《繼承法》規(guī)定，沒有訂立遺囑或遺贈(zèng)、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議的，需要在繼承開始后按照法定繼承辦理，這往往是家庭矛盾的導(dǎo)火索，也未必符合去世者生前的意愿，而訂立遺囑至少能夠在一定程度上保證訂立人的意愿得以實(shí)現(xiàn)?？梢?，作為遺產(chǎn)規(guī)劃的一部分，訂立遺囑是家庭理財(cái)不可分割的內(nèi)容。

關(guān)于遺產(chǎn)分配、遺囑訂立其實(shí)牽涉到我國多部法律法規(guī)，涵蓋內(nèi)容之多使得非法律界人士難以一夕之間通析，這里我們不妨先從最基本的兩個(gè)方面做些了解。不同形式的遺囑效力不同

我們都知道，訂立遺囑的目的是將自己的財(cái)產(chǎn)在生后按真實(shí)意愿進(jìn)行分配，因此根據(jù)我國《繼承法》規(guī)定，無行為能力人或限制行為能力人所立地遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實(shí)意思，受到脅迫、欺騙所訂立的遺囑無效。當(dāng)然，偽造和被篡改的遺囑也是全部或部分無效的。這些規(guī)定都是為了保護(hù)遺囑關(guān)系人的權(quán)益而設(shè)定的。

遺囑的形式可以是多樣的，比如自書、代書、錄音、口頭及公證遺囑，遺囑人可以根據(jù)自身情況自由選擇，但各種形式的遺囑所具有的法律效力卻是不同的。遺產(chǎn)的最終分配不僅需要考慮訂立遺囑的時(shí)間先后，還要依據(jù)不同形式的遺囑的效力高低。我們不妨通過一個(gè)案例看個(gè)究竟。

劉富貴老伴去世早，膝下有一兒一女，兒子叫劉飛，女兒叫劉陽。早年，劉富貴親筆立下遺囑，將自己的財(cái)產(chǎn)在死后由兒女平分。就在立下遺囑3年后，他被查出患了肝病?；疾∑陂g，劉飛很少來照顧父親，倒是女兒劉陽為老人洗衣做飯悉心照顧。劉富貴覺得應(yīng)該多給女兒一點(diǎn)財(cái)產(chǎn)，于是親自到公證機(jī)關(guān)立下公證遺囑，將其財(cái)產(chǎn)中的絕大部分約80％交由女兒繼承。在劉富貴彌留之際，他又當(dāng)著3個(gè)醫(yī)生護(hù)士的面，表示他的全部遺產(chǎn)由女兒劉陽繼承，劉飛不再擁有任何繼承權(quán)。劉富貴去世后，他的兒女之間因?yàn)槔^承發(fā)生了糾紛。

劉富貴生前的三份遺囑中，究竟應(yīng)該依照哪份執(zhí)行遺產(chǎn)的分配?法律依據(jù)又是什么呢?

我國《繼承法》第17條的規(guī)定，遺囑有五種法定形式：

1　公證遺囑公證遺囑是指由遺囑人親自申請(qǐng)，經(jīng)國家公證機(jī)關(guān)辦理的遺囑。擁有最強(qiáng)的證明力和最高的證據(jù)效力。

2　自書遺囑自書遺囑是指遺囑人親筆書寫的遺囑。自書遺囑必須由遺囑人親筆書寫、簽名、注明年、月、日。《繼承法意見》規(guī)定，自然人在遺書中涉及死后個(gè)人財(cái)產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者真實(shí)意思的表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對(duì)待。

3　代書遺囑代書遺囑是指遺囑人口述遺囑內(nèi)容，他人代為書寫制作成的遺囑。為保證代書遺囑的真實(shí)性，代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上的見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。如遺囑人不能簽名，不能由他人代為簽名，而應(yīng)當(dāng)以捺指印代替簽名。

4　錄音遺囑錄音遺囑是指以錄音方式錄制下來的遺囑人的口述遺囑。這種形式的遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證，目的當(dāng)然是保證錄制的遺囑確為遺囑人的真實(shí)意愿。

5　口頭遺囑口頭遺囑是指遺囑人用口頭表達(dá)方式設(shè)立的遺囑，是所有形式中最容易被篡改和偽造的一種，而且在遺囑人死后無法查證，容易產(chǎn)生糾紛。因此一般只在危急情況下使用，且應(yīng)有兩個(gè)以上見證人在場見證。待危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。這里的“危急情況”一般是指遺囑人生命垂危或者其他緊急情況，如突發(fā)疾病、人身意外事故等。

上述所有見證人均要符合《繼承法》規(guī)定，無行為能力人、限制行為能力人、繼承人、受遺贈(zèng)人、與繼承人、遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人都不能作為見證人。

反觀本案中的三次遺囑訂立，我們發(fā)現(xiàn)第一次是自書遺囑、第二次是公證遺囑、第三次是口頭遺囑。雖然三次均為有效的遺囑，但內(nèi)容上的差別卻很大。

這種多份遺囑內(nèi)容抵觸的情況在實(shí)際生活中并不少見，《繼承法》對(duì)此的規(guī)定是，以最后訂立的遺囑為準(zhǔn)。但同時(shí)又規(guī)定，自書、代書、錄音、口頭遺囑不得變更、撤銷公證遺囑。也就是說，在有公證遺囑時(shí)，以公證遺囑為準(zhǔn)，而在沒有公證遺囑的情況下，以最后所立遺囑為準(zhǔn)。

因此，本案中應(yīng)以第二份公證遺囑為最終財(cái)產(chǎn)分配的依據(jù)。女兒劉陽可以得到父親80％的財(cái)產(chǎn)，而劉飛得到剩余的20％。

此外，法律還規(guī)定，如果實(shí)際對(duì)遺產(chǎn)的處理行為與遺囑不符的，以實(shí)際行為為準(zhǔn)，其效力甚至高于公證遺囑。

比如上例中劉先生在立下公證遺囑后，將名下所有的財(cái)產(chǎn)包括房產(chǎn)都轉(zhuǎn)入女兒名下，那么這種行動(dòng)就是他對(duì)遺產(chǎn)的重新分配，原本所訂立的公證遺囑也就無效了。當(dāng)然，行為處理必須基于行為人真實(shí)的意思表示。

遺產(chǎn)范圍有講究

關(guān)于個(gè)人遺產(chǎn)的范圍界定，《繼承法》第三條這樣寫著：遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，包括公民的收入；公民的房屋、儲(chǔ)蓄和生活用品；公民的林木、牲畜和家禽；公民的文物、圖書資料；法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；公民的其他合法財(cái)產(chǎn)。

僅僅百字的法律條文看似簡單，其實(shí)要搞清個(gè)人擁有的財(cái)產(chǎn)并不是件簡單的事情，單是家庭中夫妻共同財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)的鑒別就非常復(fù)雜了。而如果對(duì)自己的合法財(cái)產(chǎn)難以明確，很可能造成遺囑部分無效的結(jié)果。

李榮琪與太太王美娟結(jié)婚后育有兩個(gè)女兒，李蓉琪一直比較喜愛大女兒，于是早早立下遺囑，表示愿意生后將自住的100多平方米的房產(chǎn)、28萬元存款等幾乎所有的財(cái)產(chǎn)全部交給大女兒，而并沒有提到太太王美娟及小女兒的份額。

2007年，李榮琪因?yàn)橥话l(fā)性心肌梗塞死亡，大女兒拿著父親親筆寫下的遺囑要求執(zhí)行，卻遭到了母親和小女兒的強(qiáng)烈反對(duì)，一家人最終鬧上了法庭。

王美娟表示，房產(chǎn)和存款應(yīng)屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)，理應(yīng)有她的一份，不能全部給大女兒所有；而大女兒則認(rèn)為，根據(jù)父親的遺囑她有權(quán)利得到包括房產(chǎn)在內(nèi)的所有財(cái)產(chǎn)，母親可以繼續(xù)留住，但房屋的產(chǎn)權(quán)應(yīng)歸由她的名下。

實(shí)際生活中這類案件比比皆是，根源在于個(gè)人對(duì)自己遺產(chǎn)范圍沒有一個(gè)明確的認(rèn)識(shí)。上例中，李榮琪所犯的錯(cuò)誤就是把夫妻共有財(cái)產(chǎn)全部作為自己個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，最終導(dǎo)致母女間矛盾升級(jí)。

篇4

通過這樣的活動(dòng)，我們可以從中得到班級(jí)集體榮譽(yù)感的熏陶，可以得到個(gè)人收獲的盡情享受，我們還能從中獲取知識(shí)、施展能力，鍛煉我們積極向上，發(fā)憤圖強(qiáng)。20x年，是我們中國傳統(tǒng)農(nóng)歷的豬年，我希望我們?nèi)w師生，在今天的活動(dòng)中，大獲豐收，在新年到來之際，旗開得勝馬到功成!接下來是小編為大家整理的關(guān)于活動(dòng)的致辭詞最新，方便大家閱讀與鑒賞!

活動(dòng)的致辭詞最新1各位領(lǐng)導(dǎo)、各位嘉賓、各位老師，親愛的同學(xué)們：

大家晚上好!

第九屆“君健之光”大學(xué)生法律知識(shí)競賽即將在這里開幕了，對(duì)此首先表示熱烈的祝賀!

"法律"是一個(gè)圣神的字眼。我們常講現(xiàn)代的社會(huì)是一個(gè)法制社會(huì)，我們要依法治國、依法治教、依法辦事。隨著社會(huì)的發(fā)展，法律已經(jīng)深入到我們學(xué)習(xí)、工作、生活的各個(gè)角落，既是我們生活中的守護(hù)神，也是我們行動(dòng)中的指南針。

在“12.4”全國法制宣傳日期間，舉辦法律知識(shí)競賽活動(dòng)，是學(xué)習(xí)法律知識(shí)，領(lǐng)會(huì)法律精神的很好的途徑。在當(dāng)今中國，法治已成為黨和政府治國理政的基本方式，做為一名當(dāng)代的大學(xué)生，既要具備良好的思想道德素質(zhì)，也應(yīng)在專業(yè)學(xué)習(xí)的過程中，自覺學(xué)習(xí)法律知識(shí)，不斷增強(qiáng)維護(hù)法律尊嚴(yán)的自覺性和責(zé)任感，要樹立法治理念，培養(yǎng)法律思維，成為具有良好法律素質(zhì)的社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者和接班人。我們通過競賽這樣的活動(dòng)，不僅自己學(xué)習(xí)了法律知識(shí)，還向他人進(jìn)行法制宣傳，讓更多的人認(rèn)同法律、相信法律，從而推動(dòng)全社會(huì)形成尊重和維護(hù)法律權(quán)威的良好風(fēng)尚。

“君健之光”大學(xué)生法律知識(shí)競賽已經(jīng)辦到了第九屆，可以看出這個(gè)活動(dòng)的社會(huì)影響和持久的魅力，也可以感受到主辦各方的滿腔熱情和堅(jiān)持不懈，感謝廣西君健律師事務(wù)所為青年大學(xué)生提供的學(xué)法、普法的平臺(tái)和機(jī)會(huì)，愿廣大青年朋友在活動(dòng)中得到有益的鍛煉，也祝參賽選手取得優(yōu)異的成績，預(yù)祝比賽圓滿成功!

謝謝大家!

活動(dòng)的致辭詞最新2各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來賓，廣大市民朋友們，同志們:

奧運(yùn)風(fēng)來,涌動(dòng)瀚海,全民健身,壯我情懷。在倫敦奧運(yùn)會(huì)正如火如荼舉行的時(shí)候,今天我們?cè)谶@里隆重舉行新安縣全民健身活動(dòng)啟動(dòng)儀式。這既是對(duì)奧運(yùn)精神的弘揚(yáng)，也是對(duì)我縣全民健身活動(dòng)成果的展示,更是對(duì)我縣今后全民健身工作的動(dòng)員。在此，我代表縣委、縣政府對(duì)全民健身活動(dòng)的順利舉辦表示祝賀!對(duì)各位體育健身踐行者的積極參與表示衷心的感謝!

體育是社會(huì)主義精神文明建設(shè)的重要載體，它可以增強(qiáng)體魄、愉悅精神、鍛煉意志、塑造品質(zhì)、交流情感。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，自20x年起,每年8月8日定為“全民健身日”。它的設(shè)立，充分體現(xiàn)了黨和國家對(duì)全民健身事業(yè)的高度重視和關(guān)懷，是提高全民族健康素質(zhì)的重要舉措，是北京奧運(yùn)遺產(chǎn)社會(huì)化、全民化的重要成果。

近年來,隨著我縣經(jīng)濟(jì)社會(huì)的持續(xù)發(fā)展和人民生活水平的不斷提高，廣大人民群眾對(duì)身體健康的需求日益增加，“生活奔小康，身體要健康”的意識(shí)也越來越強(qiáng)烈。社會(huì)各界、廣大人民群眾積極參與健身活動(dòng),范圍越來越廣,規(guī)模越來越大,廣場舞、太極拳、健身操等各種健身活動(dòng)開展得熱火朝天,充分展現(xiàn)了我縣廣大人民群眾健康向上的精神風(fēng)貌。

今天,我們?cè)谶@里隆重地舉行全民健身活動(dòng)啟動(dòng)儀式，必將進(jìn)一步激發(fā)全縣廣大群眾積極參與體育運(yùn)動(dòng)的熱情，必將在全縣上下進(jìn)一步形成體育運(yùn)動(dòng)的良好氛圍,必將推動(dòng)全民健身活動(dòng)更加深入、廣泛、全面的開展,必將對(duì)不斷提高我縣廣大群眾的健康水平起到積極的促進(jìn)作用。

在此，我提三點(diǎn)希望：希望以本次活動(dòng)的順利開展為契機(jī),全縣廣大群眾都能迅速行動(dòng)起來,積極投身到全民健身行列,讓“體育鍛煉經(jīng)?；?、個(gè)人健身生活化”,樹立“體育就是生活，健身就是健康”的理念，在全縣形成“全民健身、人人健身”的新局面;希望縣教育局、體育局和各相關(guān)職能部門在今后的工作中,努力構(gòu)建“親民、便民、利民、健民”的體育服務(wù)體系,加大體育健身設(shè)施建設(shè)力度，不斷提升全民健身軟硬件條件;希望廣大群眾更加踴躍參加科學(xué)文明、健康向上的各類體育活動(dòng)，增強(qiáng)參與體育鍛煉的積極性，不斷促進(jìn)身心健康，激發(fā)奮發(fā)向上的熱情，為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)全面發(fā)展做出新的更大的貢獻(xiàn)。

通過這次“全民健身日”活動(dòng)的帶動(dòng)和宣傳，將進(jìn)一步擴(kuò)大“全民健身日”活動(dòng)的影響，引導(dǎo)廣大人民群眾把在全民健身運(yùn)動(dòng)中迸發(fā)出來的體育激情、健身激情轉(zhuǎn)化為熱愛新安、建設(shè)新安的巨大精神動(dòng)力,讓體育健身成為人們生活的一部分，讓人民群眾真正享受到體育帶來的健康和快樂，讓“更高更快更強(qiáng)”的奧林匹克體育精神轉(zhuǎn)化成為促進(jìn)新安經(jīng)濟(jì)社會(huì)“更好更快更和諧”發(fā)展的強(qiáng)大動(dòng)力!

最后,祝全縣全民健身活動(dòng)取得圓滿成功!

活動(dòng)的致辭詞最新3老師們，同學(xué)們：

大家好!今天，我們聚集在這里，以無比圣潔的心情來慶祝20x年的感恩節(jié)。

感恩，是中華民族的傳統(tǒng)美德。優(yōu)美的祖國文化中記載了許多感恩的故事。對(duì)于我們每一個(gè)人來講，感恩是一種心態(tài)，一種品質(zhì)，一種氛圍。它能融化冰雪，帶來溫暖，它能送走冬天，迎來春天;它還能夠消除人與人之間的隔閡，打開我們的心扉。

生活中點(diǎn)點(diǎn)滴滴的小事里，無不穿插著感恩。居里夫人作為有名的科學(xué)家，曾兩次獲得諾貝爾獎(jiǎng)，但她卻還在頒獎(jiǎng)會(huì)上用一束鮮花表達(dá)自己對(duì)小學(xué)老師的感激之情;偉人##也同樣在佳節(jié)里給老師送上一份深深的感激。自古以來的偉人無不有著一顆感恩的心。感恩不需要驚天動(dòng)地，只需要你的一句問候，一聲呼喚，一絲感慨。

在這世上值得我們感恩的事物實(shí)在太多了。親愛的父母精心照料你，讓你茁壯成長，你要感恩父母;辛勤工作的老師教導(dǎo)你，讓你懂得知識(shí)、掌握方法，你要感恩老師;友好的同學(xué)關(guān)心幫助你，讓你及時(shí)知道自己的不足，你要感恩同學(xué);尊敬的長輩培養(yǎng)你成長，你要感恩長輩;你生活在這個(gè)學(xué)校里，周圍認(rèn)識(shí)與不認(rèn)識(shí)的人們?yōu)槟闾峁└鞣N各樣的服務(wù)，你要感謝他們。同學(xué)們，不管什么人，給予自己哪怕是再微不足道的幫助和關(guān)懷，你也不要忘記了感恩。

感謝父母，賜予我們生命，哺育我們;感謝老師，教給我們知識(shí)，讓我們成為有用的人;感謝朋友，使我們獲得友誼，讓我們?cè)谏穆贸讨胁辉俟陋?dú);感謝對(duì)手，讓我們不斷完善自己不斷朝前進(jìn)步;感謝坎坷的生活，讓我們?cè)谝淮未问≈凶兊酶訄?jiān)強(qiáng)，更加茁壯。

感恩是一種思想，讓你我沐浴愛的陽光;感恩是一種胸懷，虛懷若谷有容乃大;感恩是一種禮儀形象，謙恭禮讓溫良可親;感恩更是一種行動(dòng)，心中有愛要及時(shí)的得體的表達(dá)出來!我們感謝父母，可以幫他們分擔(dān)家務(wù)，為他們捶捶背，倒杯茶;我們感謝老師，上課就應(yīng)該專心聽講作業(yè)少出差錯(cuò)，節(jié)日時(shí)送一張親手做的賀卡，送上幾句祝福的話;我們感謝同學(xué)，可以在學(xué)習(xí)上互相幫助，生活上互相關(guān)心照顧;我們感謝社會(huì)，就從小事做起，講文明懂禮貌守規(guī)則，做模范公民，關(guān)心和參與社會(huì)公益事業(yè)，長大了積極為社會(huì)多作貢獻(xiàn);我們感謝大自然賜予我們的一切，我們就應(yīng)該積極維護(hù)大自然的生態(tài)平衡，愛惜資源，保護(hù)我們生活的環(huán)境。比如我們可以為保護(hù)學(xué)校和周邊的綠化和環(huán)境做點(diǎn)力所能及的事，以感恩大自然給我們帶來的美好?！爸灰巳硕极I(xiàn)出一點(diǎn)愛，世界將變成美好的人間”。

在實(shí)中，你學(xué)到了知識(shí)、美德、歡樂，也擁有了一顆感恩的心。感謝老師，感謝同學(xué)，感謝學(xué)校，相信你懷著一顆感恩的心會(huì)更加努力學(xué)習(xí)，用自己的實(shí)際行動(dòng)來報(bào)答每一個(gè)需要感恩的人。

親人的關(guān)愛、友人的牽掛、恩師的教誨，這，都是你感恩這個(gè)世界的理由。成功時(shí)，感恩的理由能找到許多;失敗時(shí)，感恩的理由也有一個(gè)，那就是感謝失敗，為你的成功奠定了基礎(chǔ)。感恩，是一種歌唱生活的方式，它來自對(duì)生活的熱愛與希望。學(xué)會(huì)感恩，走在人生的路上，你會(huì)覺得快樂無比。

落葉在空中盤旋，譜寫著一曲感恩的樂章，那是大樹對(duì)滋養(yǎng)它的大地的感恩;白云在蔚藍(lán)的天空中飄蕩，繪畫著一幅幅感人的畫面，那是白云對(duì)哺育它的藍(lán)天的感恩。因?yàn)楦卸鞑艜?huì)有這個(gè)多彩的社會(huì)，因?yàn)楦卸鞑艜?huì)有真摯的情感，因?yàn)楦卸鞑抛屛覀兌昧松恼嬷B。

同學(xué)們，花兒之所以那樣?jì)善G，是因?yàn)樗诟屑つ嗤恋脑耘?小草之所以如此堅(jiān)強(qiáng)，是因?yàn)樗趫?bào)答大自然給予它的生命;鳥兒的歌聲之所以這么動(dòng)聽，是因?yàn)樗诟兄x賦予它歌喉的森林……讓我們學(xué)會(huì)感恩吧!擁有一顆感恩的心，你會(huì)發(fā)覺一切都很美麗，你的人生將充滿雨露、陽光。祝愿大家在感恩節(jié)里、在以后的生活中學(xué)會(huì)說感恩的話，做感恩的事，人人都做一個(gè)懂得感恩的人。

活動(dòng)的致辭詞最新4尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、先生女士、父老鄉(xiāng)親們：

大家好!今天，我們滿懷喜悅地迎來了自己的節(jié)日—--“五一”勞動(dòng)節(jié)。此時(shí)此刻，一股幸福感油然而生，喜悅之情溢于言表。下利溝全村父老在此舉行隆重的慶?；顒?dòng)，使我熱血沸騰，倍感振奮!在此，請(qǐng)?jiān)试S我代表下利溝黨支部、村委會(huì)向一如既往關(guān)心、支持村委工作的全村父老及各級(jí)人士表示衷心的感謝!

當(dāng)今時(shí)代，是探索的年代、競爭的年代、改革的年代。時(shí)代要求人們頑強(qiáng)奮擊，勇于創(chuàng)造。我們欣喜地看到下利溝一批又一批有抱負(fù)的群眾，凝聚自尊、自信、自強(qiáng)、自立的時(shí)代精神，在社會(huì)需要的時(shí)刻挺身而出，為全村經(jīng)濟(jì)建設(shè)、文化建設(shè)、小康建設(shè)中做出了自己應(yīng)有的貢獻(xiàn)!有些人是生理上的弱者，但他們是意志的強(qiáng)者，知識(shí)的富翁、時(shí)代的楷模，頑強(qiáng)拼搏發(fā)家致富，理想的明燈在他們頭頂高高照耀。有些人用自己的青春譜寫了一曲振興全村、氣勢磅礴的時(shí)代旋律。這些人為下利溝爭了氣，為下利溝爭了光。從他們身上，我們看到了村民們傳統(tǒng)的優(yōu)秀品質(zhì)。

我作為村委會(huì)主任，今天，站在這里，渾身都有散不盡的自豪，道不盡的綿綿深情。望著一雙雙追求幸福的眼睛，看著一雙雙靈動(dòng)的雙眸，我們下利溝黨支部、村委會(huì)一幫人感到肩上責(zé)任的重大。我們時(shí)刻想著自己光榮而神圣的使命——帶領(lǐng)全村父老在強(qiáng)村富家的道路上走得遠(yuǎn)些，再遠(yuǎn)些。為了當(dāng)好這個(gè)村官，我們努力學(xué)習(xí)，吸取先進(jìn)理念和方法，洞察社會(huì)行情，反復(fù)制訂推敲，形成具有自己特色的富民強(qiáng)村方案。

生命因勞苦而芬芳，因奮斗而神采，因忘我而光榮。朋友們，父老鄉(xiāng)親們，生活和道路在我們每個(gè)人面前展開著，讓我們用毅力的大錘敲開生活的鐵鎖，用意志的犁鏵開墾知識(shí)的沃土。時(shí)代在召喚，人民在期待，我們要用自己的言行來回答。最后祝愿大家在富民強(qiáng)村精神的感召下，為家鄉(xiāng)揮毫藍(lán)圖，為改革放聲歌唱，為經(jīng)濟(jì)的振興攝下最美的鏡頭!同時(shí)，祝愿下利溝村此次慶五一文藝活動(dòng)、體育活動(dòng)取得圓滿成功，謝謝大家!

活動(dòng)的致辭詞最新5老師們、同學(xué)們：

大家上午好!

在這春意盎然、萬物蓬勃生長的美好時(shí)節(jié)，為貫徹落實(shí)團(tuán)中央、教育部、國家體育總局和全國學(xué)聯(lián)《關(guān)于開展大學(xué)生“走下網(wǎng)絡(luò)、走出宿舍、走向操場”主題群眾性課外體育鍛煉活動(dòng)的通知》和省教育廳張x廳長在全省學(xué)生體質(zhì)健康工作會(huì)議上的講話精神，我們?cè)谶@里隆重舉行“走下網(wǎng)絡(luò)、走出寢室、走進(jìn)操場”主題群眾性課外體育鍛煉活動(dòng)啟動(dòng)儀式。這是貫徹落實(shí)黨的x屆三中全會(huì)關(guān)于“強(qiáng)化課外鍛煉，促進(jìn)青少年身心健康、體魄強(qiáng)健”的精神;也是我校深入開展黨的群眾路線教育，堅(jiān)持“以人為本”這一原則的充分體現(xiàn)。我們的目的是積極引導(dǎo)和幫助廣大青年學(xué)生和教職工激發(fā)參加體育鍛煉的主觀能動(dòng)性、形成良好的體育鍛煉習(xí)慣、提升身體素質(zhì)，并從中磨煉堅(jiān)強(qiáng)意志、培養(yǎng)良好品德和拼搏精神。

首先要以學(xué)生為主體，充分發(fā)揮校、院兩級(jí)學(xué)生社團(tuán)的帶動(dòng)作用，從而引領(lǐng)全校學(xué)生開展全校性體育鍛煉活動(dòng)，努力做到人人有體育項(xiàng)目、班班有體育活動(dòng)、院院有體育特色。要把握開展這項(xiàng)活動(dòng)的群眾性、課外性、習(xí)慣性的目標(biāo)定位，努力引導(dǎo)和帶動(dòng)更多大學(xué)生減少對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)的依賴，積極主動(dòng)走出宿舍、走向操場，培養(yǎng)體育鍛煉意識(shí)、養(yǎng)成體育鍛煉習(xí)慣，不斷提升身體素質(zhì)和健康水平。希望我校青年大學(xué)生一要強(qiáng)魂健體，把堅(jiān)定理想信念與練就強(qiáng)健體魄結(jié)合起來;二要文體互融，把弘揚(yáng)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化與參與體育活動(dòng)貫通起來;三要以知促行，把習(xí)以為常的認(rèn)知與持之以恒地踐行統(tǒng)一起來。

其次鼓勵(lì)廣大教職工也積極主動(dòng)參與到此項(xiàng)活動(dòng)中來。以此為契機(jī)提高我校教職工的身體素質(zhì)、工作熱情和生活質(zhì)量。有關(guān)資料顯示，高校教師健康狀況不容忽視：大約70%的教師處于亞健康狀態(tài)。要有效解決教師群體中出現(xiàn)的健康問題，就要通過“送體育、送健康、送服務(wù)”等活動(dòng)形式，拓展教職工體育鍛煉渠道，為教職工創(chuàng)造一個(gè)快樂工作、幸福生活的良好氛圍。要養(yǎng)成自覺鍛煉身體的良好習(xí)慣，不要因?yàn)楣ぷ髅?，從而忽視了體育鍛煉及身體健康。要合理安排工作、休息、鍛煉時(shí)間，要在努力完成各項(xiàng)工作的同時(shí)，加強(qiáng)體育鍛煉，增強(qiáng)自身的身體素質(zhì)。

第三，要加大體育鍛煉活動(dòng)的宣傳力度，充分利用電視、廣播、報(bào)刊、校報(bào)等宣傳工具，使大家形成“每天鍛煉一小時(shí)，健康工作五十年，幸福生活一輩子”的價(jià)值取向。要積極將群眾性體育鍛煉向社區(qū)、家庭延伸，以此來帶動(dòng)全民體育運(yùn)動(dòng)的開展。

同學(xué)們：大學(xué)階段依然是奠定一個(gè)人體質(zhì)健康基礎(chǔ)的關(guān)鍵階段，這不僅關(guān)系到個(gè)人的健康成長，還關(guān)系著人才培養(yǎng)的質(zhì)量，更是事關(guān)中華民族偉大復(fù)興中國夢能否順利實(shí)現(xiàn)的的重大問題。增強(qiáng)學(xué)生體質(zhì)是學(xué)校教育的基本目標(biāo)之一，我們要切實(shí)把體育工作作為全面實(shí)施素質(zhì)教育的重要工作，作為教育領(lǐng)域綜合改革的重要任務(wù)，作為提高人才培養(yǎng)質(zhì)量的重要途徑，通過“走下網(wǎng)絡(luò)、走出寢室、走向操場”群眾性體育鍛煉活動(dòng)的蓬勃開展，努力使同學(xué)們?cè)谂囵B(yǎng)品德、增長知識(shí)的同時(shí)，鍛煉和發(fā)展身體的各項(xiàng)素質(zhì)和能力，成長為合格的社會(huì)主義建設(shè)者和接班人。

篇5

首先，現(xiàn)有行政法規(guī)文件法律效力較低。目前，我國政府頒布了《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》（1997年）、《關(guān)于加強(qiáng)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》（2005年）、《國家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)與管理暫行辦法》（2006年）等多項(xiàng)行政法規(guī)。部分地方政府在民族傳統(tǒng)體育的法規(guī)保護(hù)上作以嘗試，如云南省頒布了《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》（2000年），首次明確指出民族體育屬于其保護(hù)范疇之內(nèi)。全民健身計(jì)劃（2011-2015）中提出：將優(yōu)秀民族民間傳統(tǒng)體育項(xiàng)目納入“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”名錄，加以傳承和保護(hù)。顯然，行政管理性質(zhì)的文件是落實(shí)我國民族傳統(tǒng)體育保護(hù)的主要途徑。但是，大多行政法規(guī)采用“條例”“意見”“辦法”“通知”等稱謂，其法律位階較低，難以判斷其效力、等級(jí)和適用范圍，缺乏一定的穩(wěn)定性、權(quán)威性和嚴(yán)肅性。其次，專項(xiàng)立法建設(shè)不容樂觀。目前，關(guān)于民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)而制定的專項(xiàng)立法幾乎是一片空白。2006年，國家民委、體育總局頒布了《關(guān)于加強(qiáng)少數(shù)民族傳統(tǒng)體育工作的意見》（下稱“意見”），專門為民族傳統(tǒng)體育工作制定了針對(duì)性的要求。但是，從整體的目標(biāo)指向和實(shí)施內(nèi)容來看，《意見》重在強(qiáng)調(diào)民族地區(qū)群眾體育、體育基地建設(shè)、人才培養(yǎng)等工作方面，而針對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)方面談及較少，尚未從法制角度將其保護(hù)工作提升到重要的位置。最后，相關(guān)法律條款缺乏一定的可操作性。目前，有關(guān)民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)的法律條款基本屬于上位法，對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化的僅保護(hù)起著宏觀指導(dǎo)作用，且都只是零散地分布在各項(xiàng)法律條文中。而對(duì)具體管理操作所涉及的法律問題缺乏明確規(guī)定，如具體保護(hù)范圍的確定方式、管理、監(jiān)督、反饋機(jī)構(gòu)的設(shè)置與運(yùn)行模式、違法責(zé)任追究等方面。由于條款缺乏一定的可操作性，導(dǎo)致無法有效的處理民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)中存在的具體問題?？傊?，鑒于民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)中的立法不足，亟待相關(guān)機(jī)構(gòu)在借鑒相關(guān)法律制度的基礎(chǔ)上，加快其立法保護(hù)進(jìn)程，制定具有強(qiáng)制性、專門性、可操作性的法律條款。

民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)的立法難點(diǎn)

1.民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)模式難以定位

在過去幾年國內(nèi)社會(huì)各界的討論中，人們所關(guān)注的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)都是“權(quán)利”模式，即公權(quán)保護(hù)模式和私權(quán)保護(hù)模式，也稱義務(wù)模式和權(quán)利模式。雖然上述兩種立法保護(hù)模式的保護(hù)對(duì)象看似重合，但在立法性質(zhì)和關(guān)系上有著本質(zhì)的不同[1]。正是兩者之間存在的差異性，使民族傳統(tǒng)體育文化的立法模式難以定位。私法更多是考慮特殊群體的精神和物質(zhì)利益。通過創(chuàng)設(shè)私權(quán)，從而激勵(lì)相關(guān)人員和單位自覺、主動(dòng)的保護(hù)和利用民族傳統(tǒng)體育文化。但是，私權(quán)保護(hù)大多代表著特定利益集團(tuán)的立法立場，容易使人只注重眼前利益而危害了民族傳統(tǒng)體育文化的安全。公法其實(shí)質(zhì)就是行政保障，通過確認(rèn)、研究、傳承、振興等公力手段來保護(hù)傳統(tǒng)文化。然而，由于公法基本不涉及平等主體間民族傳統(tǒng)體育文化的歸屬和利用等問題，相對(duì)缺乏激勵(lì)機(jī)制。因此，不能喚醒社會(huì)各界的文化自覺，不足以防止“不當(dāng)利用”行為的發(fā)生，同時(shí)，有限的政府經(jīng)費(fèi)投入，無法使民族傳統(tǒng)體育文化得到全面、及時(shí)、有效的保護(hù)?？梢钥闯?，公法和私法保護(hù)模式保護(hù)各有側(cè)重和優(yōu)勢，當(dāng)然也各有局限和不足，因此，需要有機(jī)的結(jié)合兩種法律模式來保護(hù)民族傳統(tǒng)體育文化。然而，兩種法保護(hù)模式的引入和融合存在技術(shù)上的難題，主要依靠公法保護(hù)還是私法保護(hù)民族傳統(tǒng)文化，法學(xué)界一直存有爭議，同樣，民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)也面臨立法模式難以定位的問題。

2.民族傳統(tǒng)體育文化的權(quán)利主體難以確定

要立法保護(hù)民族傳統(tǒng)體育文化，首先需要解決的便是權(quán)利的歸屬問題，即要明確民族傳統(tǒng)體育的權(quán)利主體。權(quán)利主體是指參加法律關(guān)系而享有法律權(quán)利和承擔(dān)法律義務(wù)的人[2]。實(shí)際情況中，大多數(shù)民族傳統(tǒng)體育技藝和器械的創(chuàng)作主體并不是確定的。雖然最原始的創(chuàng)作者可能是個(gè)人，但是，在不斷的歷史傳承和區(qū)域轉(zhuǎn)播中，民族傳統(tǒng)體育不斷地受到后人的再創(chuàng)造，造成此項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的個(gè)人主體特征卻逐漸淡化、消失，成為本民族或族群共有的文化財(cái)產(chǎn)[3]，由此體現(xiàn)出來的是一個(gè)群體或區(qū)域的風(fēng)格、智慧、情感或藝術(shù)造詣。在司法實(shí)踐中正是由于民族傳統(tǒng)體育缺乏個(gè)人主體特征，造成其產(chǎn)權(quán)歸屬難以確定，誰來主張、行使和維護(hù)其權(quán)利便成為立法的難題之一。例如，受《著作權(quán)法》保護(hù)的作品必須確定無疑地印有個(gè)人獨(dú)創(chuàng)的痕跡，因而，部分民族傳統(tǒng)體育無法適用于《著作權(quán)法》的保護(hù)規(guī)定。著作權(quán)、專利權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)規(guī)定作品的產(chǎn)權(quán)可被轉(zhuǎn)讓，而民族傳統(tǒng)體育只可供他人使用，不得轉(zhuǎn)讓其經(jīng)濟(jì)權(quán)利，如若轉(zhuǎn)讓，將出現(xiàn)更替原有權(quán)利主體的問題，民族傳統(tǒng)體育的文化會(huì)失去原本的意義，并可能導(dǎo)致主體之間利益分配不公平的現(xiàn)象。

3.民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)范圍難以劃分

由于民族傳統(tǒng)體育文化特殊的非物質(zhì)表現(xiàn)形式，在實(shí)施認(rèn)定和保護(hù)范圍上存在難以標(biāo)準(zhǔn)化和統(tǒng)一化的問題，造成無法有效地實(shí)施法律保護(hù)。具體表現(xiàn)為：（1）《文物保護(hù)法》的直接客體是有形的歷史文物，而民族傳統(tǒng)體育是以身體活動(dòng)作為其文化承載的主要方式，非物質(zhì)表現(xiàn)形式十分明顯，即使其載體為物也不屬于文物范疇，如弓箭、刀劍、棋子（盤）、龍舟等運(yùn)動(dòng)器械；（2）著作權(quán)保護(hù)的只是現(xiàn)實(shí)作品，而我國《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》重在強(qiáng)調(diào)民族傳統(tǒng)體育中運(yùn)動(dòng)競技、休閑游戲、藥物配方、醫(yī)療技術(shù)和手段、藝術(shù)表演等行動(dòng)表現(xiàn)形式的認(rèn)定和保護(hù)?？傮w上，忽略了與之聯(lián)系的民族心理、人文價(jià)值觀、傳統(tǒng)習(xí)俗和信仰等無形文化形式的挖掘和整理；（3）目前，學(xué)界主要根據(jù)民族傳統(tǒng)體育的發(fā)育狀態(tài)[4]、內(nèi)在功能、物質(zhì)表現(xiàn)形式等進(jìn)行分類，部分存在界定標(biāo)準(zhǔn)模糊和概念不清晰的問題，以至于無法全面、有效的保護(hù)民族傳統(tǒng)體育文化，如有學(xué)者將民族傳統(tǒng)體育分為武術(shù)、氣功和少數(shù)民族傳統(tǒng)體育[5]，但在少數(shù)民族傳統(tǒng)體育中同樣包括部分武術(shù)與氣功內(nèi)容。（4）在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》中有專為民族傳統(tǒng)體育單列的“傳統(tǒng)體育和游藝”類，而在國務(wù)院非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中將其歸為“雜技與競技”類，在地方出臺(tái)的政策法規(guī)中的歸類方式和稱謂又不盡相同，一定程度上影響了立法保護(hù)的效力。

#p#分頁標(biāo)題#e# 4.民族傳統(tǒng)體育文化是否原創(chuàng)難以分辨

世界貿(mào)易組織(WTO)構(gòu)筑的《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》和《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》是對(duì)文化產(chǎn)品權(quán)益實(shí)施的政策系統(tǒng)。但是上述協(xié)定旨在保護(hù)各種“智力創(chuàng)新”，而不涉及“智力源泉”(包括傳統(tǒng)文化)，即對(duì)現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度建立在保護(hù)對(duì)象必須是新作品、新技術(shù)、新知識(shí)[6]。由于民族傳統(tǒng)體育文化及其表現(xiàn)形式是世代相傳，不斷加工、改造而得以傳承至今的勞動(dòng)成果，如健身技藝、制作工藝、民間傳說和表演藝術(shù)等，其成果的原創(chuàng)性特征根本無從體現(xiàn)。因而，造成現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度無法適用于民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)。近年來，相關(guān)機(jī)構(gòu)和個(gè)人雖然通過改造民族傳統(tǒng)體育的表現(xiàn)形式，將其展現(xiàn)在民族運(yùn)動(dòng)會(huì)、大型藝術(shù)表演、學(xué)校體育教學(xué)、電視網(wǎng)絡(luò)傳媒等活動(dòng)中，然而，改造后的文化表現(xiàn)形式并沒有脫離其本質(zhì)內(nèi)涵和基本原貌，也不具備原創(chuàng)性要求。因此，無論以何種方式加工和改造民族傳統(tǒng)體育，其衍生產(chǎn)物均無法適用于我國《著作權(quán)法》和《專利法》等知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的直接保護(hù)。

5.民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)期限難以明確

我國《著作權(quán)法》地21條規(guī)定：公民的作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期限為作者終生及其死后50年。說明作品著作權(quán)在保護(hù)期滿之后，作品即進(jìn)入“公有領(lǐng)域”，將面臨諸多權(quán)利即被“終結(jié)”的后果，任何人都可以在無需征得原著作權(quán)人同意、無需向原著作權(quán)人支付報(bào)酬的情況下使用作品。民族傳統(tǒng)體育文化歷史悠久，經(jīng)歷了長期積累和傳承而得以延續(xù)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出保護(hù)期限的限制。因此，民族傳統(tǒng)體育難以適應(yīng)著作權(quán)保護(hù)的期限要求。但民族傳統(tǒng)體育是在一代又一代的流傳中對(duì)其不斷地加工、補(bǔ)充和完善，可以說，每一個(gè)歷史單元都是民族傳統(tǒng)體育文化的創(chuàng)作時(shí)期，權(quán)利主體也永遠(yuǎn)不會(huì)消亡。如果根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，對(duì)民族傳統(tǒng)體育也加上一個(gè)確定的保護(hù)期限，那么對(duì)于“過期”的民族傳統(tǒng)體育難道就不給予保護(hù)了嗎?這顯然有悖于立法的初衷。因此，對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化的法律保護(hù)亦應(yīng)是長期性和持續(xù)性的。

民族傳統(tǒng)體育文化的立法構(gòu)想

1.民族傳統(tǒng)體育文化立法保護(hù)的總體方針

為了繼承和弘揚(yáng)民族傳統(tǒng)體育文化，有關(guān)部門應(yīng)積極吸收、借鑒國外體育立法的成功經(jīng)驗(yàn)，以完善我國民族傳統(tǒng)體育立法體系。民族傳統(tǒng)體育文化進(jìn)行立法保護(hù)，應(yīng)堅(jiān)持“政府主導(dǎo)、社會(huì)參與，貫徹保護(hù)為主、搶救第一、合理利用、傳承發(fā)揚(yáng)”的方針。（1）調(diào)動(dòng)各方面力量。各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)民族民間傳統(tǒng)體育文化立法保護(hù)工作的指導(dǎo)，將立法工作列為重要議事日程之一，同時(shí)，通過宣傳、教育和培養(yǎng)，增進(jìn)人們對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化的尊重，發(fā)動(dòng)全社會(huì)的力量參與其保護(hù)工作，使任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人都具有保護(hù)民族民間傳統(tǒng)體育的意識(shí)和責(zé)任。（2）保存和搶救、傳承與發(fā)展。首先，部分民間民族傳統(tǒng)體育被非法使用甚至是破壞，“人亡藝絕”的現(xiàn)象較為嚴(yán)重，亟待挖掘、整理和搶救；其次，對(duì)民族傳統(tǒng)體育的保護(hù)不代表將其封閉、與世隔絕，而是要采用合理的傳播方式為世人所認(rèn)識(shí)和利用，通過鼓勵(lì)、支持境內(nèi)外個(gè)人和機(jī)構(gòu)，展開民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)工作的合作和交流，才能使其生生不息、走可持續(xù)發(fā)展的道路。

2.民族傳統(tǒng)體育文化的立法原則

（1）體現(xiàn)主體權(quán)利的意志。《世界文化多樣性宣言》指出：人權(quán)是文化多樣性發(fā)展的前提?！妒澜缛藱?quán)宣言》中提出，每個(gè)人都具有創(chuàng)作、表達(dá)、傳播自己的作品，同時(shí)，每個(gè)人又具有尊重、選擇和從事其他文化活動(dòng)的權(quán)利。捍衛(wèi)文化多樣性和體現(xiàn)主體權(quán)利的意志密不可分，必須重視不同社會(huì)群體對(duì)文化的合理需求和主張，特別是少數(shù)人群體的相關(guān)權(quán)利。因此，尊重民族傳統(tǒng)體育文化主體權(quán)利的基本人權(quán)，是立法設(shè)計(jì)首先要考慮的問題。（2）平衡各方權(quán)益。保持利益平衡是任何一項(xiàng)法律制度的使命。民族傳統(tǒng)體育文化的權(quán)利主體較為復(fù)雜性，不僅涉及國家的利益、社會(huì)的利益，也涉及到民族、社區(qū)、個(gè)體的利益；有使用的利益、也有創(chuàng)造者的利益。如使用方（研究、商業(yè)和傳媒機(jī)構(gòu)等）在對(duì)特定民族傳統(tǒng)體育文化進(jìn)行利用、獲得經(jīng)濟(jì)效益同時(shí)，應(yīng)給予歸屬方（國家、民族、傳承人）一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。然而，在利益關(guān)系和分配復(fù)雜性的情況下，各利益主體之間可能會(huì)產(chǎn)生不同程度的沖突和糾紛。因此，立法應(yīng)統(tǒng)籌考慮各方利益主體之間的關(guān)系，明確誰來分配和監(jiān)管利益、以及分配的方式和標(biāo)準(zhǔn)等，最終使利益分配達(dá)到相對(duì)均衡的狀態(tài)。（3）現(xiàn)實(shí)性與可持續(xù)性?！吨鳈?quán)法》、《專利法》和《商標(biāo)法》等我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，主要是致力于推動(dòng)現(xiàn)代社會(huì)新技術(shù)和新作品的產(chǎn)生，從而促進(jìn)知識(shí)創(chuàng)新和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。例如，通過對(duì)傳統(tǒng)體育項(xiàng)目的合理開發(fā)而成為我國部分學(xué)校、社區(qū)和大型賽事的健身、比賽和表演項(xiàng)目。誠然，這種發(fā)展需要是現(xiàn)實(shí)的，也是合理的。但就文化可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)而言，立法不應(yīng)僅限于民族傳統(tǒng)體育文化的現(xiàn)實(shí)發(fā)展，而是應(yīng)該從當(dāng)代人和后代人的利益考慮，立足于保持其文化的原生態(tài)性和多樣性，對(duì)其予以承認(rèn)、利用和保護(hù)，保證其可持續(xù)發(fā)展。（4）權(quán)利和責(zé)任相統(tǒng)一。權(quán)利和責(zé)任歷來都是對(duì)等的，相輔相成的，從來就不存在沒有責(zé)任的權(quán)利，也不存在沒有權(quán)利的責(zé)任。民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)中關(guān)于權(quán)利和責(zé)任的統(tǒng)一，主要是針對(duì)權(quán)利主體的行為作出的規(guī)范性的要求。《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》規(guī)定：普查、建檔、研究、保存、傳承、弘揚(yáng)和利用的權(quán)利和責(zé)任，同時(shí)，規(guī)定文化主管部門和其他有關(guān)部門的工作人員在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)、保存工作中、、的，依法給予處分。在對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化立法保護(hù)時(shí)，不但要賦予權(quán)利主體相應(yīng)的權(quán)利，而且要明確規(guī)定應(yīng)盡的責(zé)任，構(gòu)成違法行為的，必須要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

3.民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)模式

當(dāng)前大多數(shù)學(xué)者探討民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)模式，主要在公法和私法的保護(hù)框架下進(jìn)行研究，并且從互補(bǔ)和融合角度上，來解決民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)模式難以選擇的問題。從國際經(jīng)驗(yàn)來看，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（主張私法保護(hù)）和聯(lián)合國教科文組織（主張公法保護(hù)），在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)模式上各自有著不同的主張。但近年來，兩個(gè)國際組織在該領(lǐng)域開展合作，聯(lián)合召開了一系列會(huì)議，共同推出《保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)、防止不正當(dāng)利用和其他侵害行為的國內(nèi)法示范條款》(1982年)。此后，在2003年聯(lián)合國教科文組織出臺(tái)了《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)國際公約》。通過比較文本內(nèi)容，不難看出兩者的保護(hù)對(duì)象亦有相當(dāng)?shù)闹睾希@并無礙兩者各自主張的立法價(jià)值，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)而言，公法保護(hù)和私法保護(hù)完全可以并行不悖。因此，運(yùn)用公法和私法保護(hù)民族傳統(tǒng)體育文化是必要的，也是可行的。但是在具體的立法內(nèi)容設(shè)計(jì)中，要將私法保護(hù)與公法保護(hù)的立法主張融入一體，其制度設(shè)計(jì)的科學(xué)性需要仔細(xì)斟酌，必須注意彼此間的銜接、兼容和適應(yīng)，共同致力于民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)。民族傳統(tǒng)體育文化立法模式應(yīng)注意以下兩點(diǎn)。（1）明確定位立法保護(hù)模式。鑒于民族傳統(tǒng)體育文化的傳承性、公有性和文化性，其立法主導(dǎo)思想應(yīng)以挖掘、整理、保存和弘揚(yáng)為主，政府在制定和實(shí)施法律條款方面應(yīng)起到主導(dǎo)作用。其次，應(yīng)是在對(duì)其進(jìn)行合理利用的基礎(chǔ)上，發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)和形成經(jīng)濟(jì)效益。因此，民族傳統(tǒng)體育文化立法模式的定位，應(yīng)是公法模式為主兼顧私法模式，不僅要體現(xiàn)出權(quán)利主體在民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)中的職責(zé)和義務(wù)，而且要指出權(quán)利主體的權(quán)利和責(zé)任，以及在違反相關(guān)規(guī)定所要承擔(dān)的相關(guān)法律責(zé)任。（2）建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)特別保護(hù)模式。民族傳統(tǒng)體育立法保護(hù)本土化并不是擯棄現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，而是要重新解釋現(xiàn)行協(xié)議，制定非約束性條款，即以“特殊”規(guī)則彌補(bǔ)《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》內(nèi)容中出現(xiàn)的不足。例如，權(quán)利主體方面，1967年，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）主持的《保護(hù)文學(xué)作品伯爾尼公約》中提出：對(duì)“作者不明”的作品給予著作權(quán)保護(hù)[7]。同樣，針對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)中，諸如權(quán)利主體、保護(hù)期限、保護(hù)范圍、創(chuàng)新性等難以解決問題，可建立特殊性的法律條款，完善上述制度的不足。#p#分頁標(biāo)題#e#

4.民族傳統(tǒng)體育文化的客體保護(hù)

1）民族傳統(tǒng)體育文化的認(rèn)定

目前，如何對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化表現(xiàn)形式進(jìn)行分類，學(xué)界尚無明確定論，以至于無法對(duì)其采取分類性保護(hù)。鑒于此，筆者認(rèn)為，出于對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)的全面性和緊迫性考慮，凡是目前仍在流傳、具有民族特色和傳承價(jià)值的民族傳統(tǒng)體育文化均可作為立法保護(hù)的對(duì)象。為便于認(rèn)定，民族傳統(tǒng)體育文化必須要符合以下三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)特征，即傳承性、民族性和體育性。通過世代傳承，民族傳統(tǒng)體育記錄、反映和承載了一個(gè)民族的歷史發(fā)展過程和文化特征，有著重要的傳承價(jià)值；在現(xiàn)代社會(huì)，正是利用民族傳統(tǒng)體育獨(dú)具特點(diǎn)的文化特征和表現(xiàn)形式，才被開發(fā)作為商業(yè)表演、傳統(tǒng)工藝品和文獻(xiàn)資料版權(quán)使用，由此也產(chǎn)生了可觀的經(jīng)濟(jì)效益；體育性，民族傳統(tǒng)體育文化必須通過個(gè)人或群體的身體活動(dòng)(走、跑、跳躍、投擲、攀登、爬越等)才能表現(xiàn)出來，是以健身強(qiáng)體為主要目的的身體活動(dòng)技能及其表現(xiàn)形式，是區(qū)別于其它傳統(tǒng)文化最顯著的特征?？梢哉f，傳承性、民族性和體育性是民族傳統(tǒng)體育文化的本質(zhì)屬性，諸如物質(zhì)性、健身性和財(cái)產(chǎn)性等屬性都是在此基礎(chǔ)上的延伸，因此，只要符合上述三個(gè)特征就可屬于立法保護(hù)的客體范圍。民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)期限的認(rèn)定。我國2003年7月制定的《民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)法(草案)》第29條規(guī)定：國家保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，保護(hù)期限不受限制。然而，為了進(jìn)一步研究、傳播和發(fā)展民族傳統(tǒng)體育文化，可根據(jù)不同的客體權(quán)利制定不同的特殊保護(hù)條款。如民族傳統(tǒng)體育文化的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)等權(quán)利，屬于著作權(quán)中的人身權(quán)，上述權(quán)利的保護(hù)期應(yīng)不受限制；而發(fā)表權(quán)和使用權(quán)等屬于著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，保護(hù)期可為作者終生及其死后50年，以供對(duì)其進(jìn)一步研究和使用。上述民族傳統(tǒng)體育文化認(rèn)定方式，一定程度上彌補(bǔ)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度在對(duì)其認(rèn)定方式上的不足，避開了由于分類不清晰和保護(hù)期限難以劃定，而導(dǎo)致無法有效實(shí)施法律保護(hù)的問題。

2）民族傳統(tǒng)體育文化表現(xiàn)形式的保護(hù)

2005年，《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)文化遺產(chǎn)保護(hù)的通知》中強(qiáng)調(diào)：“堅(jiān)持保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的真實(shí)性和完整性”。真實(shí)性保護(hù)。“真實(shí)性”是指反映事物真實(shí)情況的程度。民族傳統(tǒng)體育文化真實(shí)性保護(hù)是指在挖掘、整理和傳播的過程中，要保持其原本、最初的文化形態(tài)和基本內(nèi)容。進(jìn)入九十年代，表演和體驗(yàn)民族傳統(tǒng)體育成為各個(gè)民俗村、農(nóng)家樂、鄉(xiāng)村休憩俱樂部吸引旅游客源的主要手段，但在對(duì)其進(jìn)行市場開發(fā)的同時(shí)，明顯存在未反映和失真地表現(xiàn)其文化內(nèi)涵的現(xiàn)象，譬如：用于表演和體驗(yàn)的運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目，明顯與其原始的民族傳統(tǒng)體育文化特征不符，同時(shí)，存在對(duì)其來源和身份采取弄虛作假、誤導(dǎo)性聲明或不承認(rèn)等不正當(dāng)利用行為。長此以往，缺少民族文化內(nèi)涵的商業(yè)活動(dòng)失去了市場競爭力，更為嚴(yán)重的是，造成人們對(duì)民族傳統(tǒng)體育文化的錯(cuò)誤認(rèn)知。因此，需要通過法律手段解決上述問題：一，禁止隨意使用和開發(fā)某一特定的民族傳統(tǒng)體育而未注明其歸屬群體和地區(qū)，從而保護(hù)期署名權(quán)；二，禁止以歪曲、篡改等手段賦予不同的意義而并入另一類民族文化中，從而保護(hù)期修改權(quán);三，禁止貶損某一特定民族傳統(tǒng)體育文化及其民族和區(qū)域聲譽(yù)，從而保護(hù)期名譽(yù)權(quán)。完整性保護(hù)。物質(zhì)文化遺產(chǎn)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)都是祖先留下的寶貴財(cái)富，都是中華民族精神情感的衍生物，是同源共生、休戚與共的文化整體，不能將二者割裂開來[8]。由此說明，物質(zhì)性和非物質(zhì)性基本構(gòu)成了某一特定民族傳統(tǒng)體育得以文化認(rèn)同、精神傳承的完整內(nèi)容。從民族傳統(tǒng)體育文化的表現(xiàn)形式分析，不僅是一種身體文化技能，而且包括與之相關(guān)的生態(tài)環(huán)境、價(jià)值觀、傳統(tǒng)習(xí)俗和信仰等內(nèi)容。如新疆達(dá)瓦孜、叼羊、摔跤等傳統(tǒng)項(xiàng)目，除了是一種健身、娛樂、表演項(xiàng)目，而且蘊(yùn)含和展示著本民族獨(dú)特的精神內(nèi)涵，明顯帶有本民族的、倫理訓(xùn)練和道德教育等文化痕跡。因此，立法保護(hù)應(yīng)是針對(duì)民族傳統(tǒng)體育所擁有的全部內(nèi)容或形式，不僅要顧及技術(shù)技能層面的認(rèn)定與挖掘整理，而且要保護(hù)其民族傳統(tǒng)體育的精神內(nèi)涵與文化空間。以上行為一旦發(fā)現(xiàn)和查明即構(gòu)成侵權(quán)行為，將依法受到懲處，主要包括停止相關(guān)活動(dòng)、恢復(fù)名譽(yù)、公開道歉、沒收非法所得、賠償損失等內(nèi)容。

5.確定權(quán)利主體層次和責(zé)任

聯(lián)合國教科文組織（UNESCO）制定的《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》（2003年）中提到：承認(rèn)各群體，特別是原住居民，各團(tuán)體，有時(shí)是個(gè)人在非物質(zhì)文化保護(hù)和發(fā)展方面發(fā)揮的作用，指出國家行政手段在傳統(tǒng)文化保護(hù)中具有核心作用。由此說明，國家文化、教育、科研和體育等政府機(jī)構(gòu)自身可作為權(quán)利主體（或義務(wù)主體），行使使用權(quán)、許可使用權(quán)、收益權(quán)和追究權(quán)等相關(guān)權(quán)利。同時(shí)，國家可通過出資、委托、授權(quán)等方式使個(gè)人（傳承人）和權(quán)利代管機(jī)構(gòu)成為權(quán)利主體（或義務(wù)主體）。

1）關(guān)于傳承人的立法規(guī)定

2008年，文化部以部長令的形式鄭重了《國家級(jí)非物質(zhì)文化遺傳項(xiàng)目代表性傳承人認(rèn)定與管理暫行辦法》，從政策法規(guī)方面，確立、保護(hù)和發(fā)揮傳承人的作用。文化部正在通過建立民族、民間文化傳承人(傳承單位)的認(rèn)定和培訓(xùn)機(jī)制，通過采取資助扶持等手段，鼓勵(lì)民族民間文化的傳承與傳播[9]。因此，民族傳統(tǒng)體育文化傳承人的資格認(rèn)定、義務(wù)和權(quán)利等方面，需要制定相應(yīng)的法律規(guī)定。傳承人的認(rèn)定。符合下列條件的公民，可以申請(qǐng)或被推薦為民族傳統(tǒng)體育文化的傳承人（專有權(quán)人）：在當(dāng)?shù)乇还J(rèn)為具有一定聲望、技藝精湛、積極開展傳承活動(dòng)的人，通常只有本人及其關(guān)系密切的人（徒弟、親戚）獨(dú)有的特殊運(yùn)動(dòng)技能，或是掌握某種傳統(tǒng)體育器械制作工藝的人。除此之外，部分個(gè)體人員雖然與某一特定民族傳統(tǒng)體育并無直接族源關(guān)系，但是，由于他們對(duì)民族傳統(tǒng)體育的挖掘、整理、傳播等工作做出了突出貢獻(xiàn)，且自身具備一定的技藝和傳藝能力，因此，他們也可被認(rèn)定為傳承人。同時(shí)，相關(guān)認(rèn)定部門應(yīng)當(dāng)對(duì)傳承人的資格進(jìn)行定期評(píng)估，不具備審核條件的應(yīng)撤銷或暫緩其傳承人的資格。傳承人的權(quán)利和義務(wù)。傳承人具有保護(hù)民族傳統(tǒng)體育文化的義務(wù)，具體包括：向他人提供和展示傳統(tǒng)體育資料、技能、實(shí)物等文化形態(tài)的義務(wù)；具有組織和開展講學(xué)、傳藝和研究工作活動(dòng)的義務(wù)，并獲取報(bào)酬的權(quán)利；具有積極培養(yǎng)下一代傳承人或?qū)ｉT傳承人才的義務(wù)；具有及時(shí)向有關(guān)部門反映肆意破壞和非法利用民族傳統(tǒng)體育文化現(xiàn)象的權(quán)利；具有向有關(guān)政府部門申請(qǐng)傳承活動(dòng)專項(xiàng)資助的權(quán)利；嚴(yán)禁向境外的組織和個(gè)人轉(zhuǎn)讓衍生作品的著作權(quán)。#p#分頁標(biāo)題#e#

2）明確政府的保護(hù)職責(zé)

在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》相關(guān)中，明確提出國家和縣以上級(jí)人民政府對(duì)保護(hù)、保存非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的諸多規(guī)定。因此，在民族傳統(tǒng)體育文化立法體系設(shè)計(jì)中，亦應(yīng)明確政府的主導(dǎo)作用和具體職責(zé)。國務(wù)院文化主管部門應(yīng)當(dāng)組織制定保護(hù)規(guī)劃，組織和管理民族傳統(tǒng)體育文化的調(diào)查、整理、發(fā)掘和保存工作，以及傳統(tǒng)文化的展示、交流活動(dòng)；監(jiān)督民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)、管理和利用情況；宣傳貫徹民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)法律，督促相關(guān)單位和個(gè)人履行相關(guān)法律規(guī)定；各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)將民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)工作納入本級(jí)區(qū)域發(fā)展規(guī)劃和財(cái)政預(yù)算中；建立民族傳統(tǒng)體育代表性項(xiàng)目名錄和傳承人的審定機(jī)制。由于民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)工作的實(shí)施，涉及到文化、教育、體育、公檢法、版權(quán)等多個(gè)管理部門或機(jī)構(gòu)，單個(gè)部門執(zhí)法是無法及時(shí)有效的保護(hù)民族傳統(tǒng)體育。因此，應(yīng)聯(lián)合以上相關(guān)政府部門，相互協(xié)調(diào)，分工明確，共同致力于其保護(hù)工作。文化、教育和體育等部門主要負(fù)責(zé)挖掘、整理、保存、傳播民族傳統(tǒng)體育文化；整理出的資料、技能和實(shí)物等，應(yīng)匯交于各同級(jí)相關(guān)主管部門，用于進(jìn)一步的研究、推廣和司法保護(hù)等工作；公檢法部門主要負(fù)責(zé)接受和審理民族傳統(tǒng)體育文化的侵權(quán)案件，獲取侵權(quán)證據(jù)、責(zé)任禁止侵權(quán)行為、判定侵權(quán)范圍和等級(jí)等；版權(quán)部門主要協(xié)助公檢法部門，負(fù)責(zé)侵權(quán)線索的收集、技術(shù)鑒定和相關(guān)信息咨詢，以及民族傳統(tǒng)體育文化的規(guī)范性利用等。

3）權(quán)利代管機(jī)構(gòu)的責(zé)任

篇6

局辦公室：

按照局領(lǐng)導(dǎo)安排，結(jié)合科室職能職責(zé)并對(duì)照年度目標(biāo)任務(wù)，現(xiàn)將科室2020年工作總結(jié)及2021 年工作計(jì)劃報(bào)告如下：

2020年工作總結(jié)

一、堅(jiān)持依法行政，提高行政效能。

1.開展執(zhí)法清理，嚴(yán)格執(zhí)法證件管理。加大林業(yè)和草原執(zhí)法整治力度，落實(shí)行政執(zhí)法責(zé)任制，切實(shí)做到嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法，工作有序開展，我局現(xiàn)有持證人員56人，均通過2020年執(zhí)法證件年度年審，無任何不良違法執(zhí)法記錄。新參加考試辦證人員3人；（證件正在辦理中）。

2.完成行政規(guī)范性文件清理工作。按照《**人民政府辦公室關(guān)于開展行政規(guī)范性文件清理工作的通知》要求，經(jīng)我科認(rèn)真清理，目前保留的規(guī)范性文件2個(gè)：一是今年修訂的《**森林草原火災(zāi)應(yīng)急預(yù)案》。二是**人民政府辦公室關(guān)于印發(fā)《**重大外來林業(yè)有害生物災(zāi)害應(yīng)急預(yù)案（2017年修訂）》（阿府辦發(fā)〔2017〕35號(hào)）。

3.繼續(xù)加強(qiáng)司法對(duì)接。進(jìn)一步完善了“兩法銜接”平臺(tái)，加強(qiáng)行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作，完成“兩法銜接”共享平臺(tái)與四川省一體化政務(wù)服務(wù)臺(tái)的對(duì)接，建立有關(guān)行政執(zhí)法案件中涉嫌林草犯罪案件移送的程序規(guī)則、證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)、法律文書等，規(guī)范案件移送等制度，促進(jìn)“兩法銜接”工作的推進(jìn)，進(jìn)一步提高林業(yè)和草原依法行政水平。

4.強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督檢查，提升依法行政實(shí)效。2020年全局未發(fā)生執(zhí)法犯法、越權(quán)執(zhí)法等行政行為，嚴(yán)格依法行政（辦事），無違法行政行為引起的重大惡性事件和群體性事件；領(lǐng)導(dǎo)班子和公務(wù)員隊(duì)伍無職務(wù)（故意）犯罪。

二、落實(shí)法治政府建設(shè)，營造依法治林草良好氛圍

5. 推進(jìn)法治政府建設(shè)工作。因人員變動(dòng)，調(diào)整了法治政府建設(shè)工作領(lǐng)導(dǎo)小組，下發(fā)了《**林業(yè)和草原局關(guān)于調(diào)整法治政府建設(shè)工作領(lǐng)導(dǎo)小組的通知》；制定下發(fā)了《**林業(yè)和草原局關(guān)于2020年推進(jìn)法治政府建設(shè)工作要點(diǎn)的通知》，法治政府建設(shè)各項(xiàng)工作順利推進(jìn)。開展了法治政府建設(shè)自查工作，形成了《**林業(yè)和草原局關(guān)于法治政府建設(shè)自查評(píng)估工作情況報(bào)告》。

6.進(jìn)一步推進(jìn)“七五”普法，深入開展“法律七進(jìn)”活動(dòng)。因人員變動(dòng)，調(diào)整了普法工作領(lǐng)導(dǎo)小組，下發(fā)了《**林業(yè)和草原局關(guān)于調(diào)整普法工作領(lǐng)導(dǎo)小組的通知》，制定并下發(fā)了《**林業(yè)和草原局關(guān)于2020年普法依法治理工作要點(diǎn)的通知》《**林業(yè)和草原局2020年開展“深化‘法律七進(jìn)’，推進(jìn)依法治國”法制宣傳教育主題活動(dòng)實(shí)施方案》，結(jié)合我局制定下發(fā)的《全州林業(yè)系統(tǒng)法治宣傳教育第七個(gè)五年規(guī)劃》，有序開展推進(jìn)“七五”普法，深入開展“法律七進(jìn)”活動(dòng)，健全矛盾糾紛多元調(diào)處化解機(jī)制，規(guī)范司法救助、法律援助、法律服務(wù)顧問和人民調(diào)解制度。并對(duì)單位開展普法信息工作及時(shí)錄入四川省法治宣傳教育信息管理系統(tǒng)。

7.堅(jiān)持學(xué)習(xí)制度，努力提高廣大林業(yè)、干部職工學(xué)法、用法、守法意識(shí)。通過落實(shí)領(lǐng)導(dǎo)干部法制講座制度，中心組學(xué)法制度，公務(wù)員、事業(yè)和企業(yè)人員學(xué)法制度，堅(jiān)持把普法教育納入政治學(xué)習(xí)，采取集中學(xué)習(xí)與自學(xué)相結(jié)合的方式，讓廣大林草干部職工在增強(qiáng)法制意識(shí)和學(xué)習(xí)公共法律知識(shí)的同時(shí)，重點(diǎn)掌握與本部門、本職位相關(guān)的法律法規(guī)，全體林草干部職工全面學(xué)習(xí)了《憲法》、《森林法》、《森林法實(shí)施條例》、《四川省世界遺產(chǎn)保護(hù)條例》、《阿壩藏族羌族自治州實(shí)施<四川省世界遺產(chǎn)保護(hù)條例>的補(bǔ)充規(guī)定》、《四川省行政規(guī)范性文件管理辦法》等；全體林業(yè)干部職工認(rèn)真學(xué)習(xí)宣傳有關(guān)行政管理、監(jiān)督的法律法規(guī)，增強(qiáng)依法行政的意識(shí)和自覺性，提高了全體干部的法律素質(zhì)和依法辦事的能力，提高依法行政的能力，切實(shí)維護(hù)廣大群眾的利益。

8.認(rèn)真落實(shí)州級(jí)學(xué)法用法示范單位創(chuàng)建工作。根據(jù)《關(guān)于印發(fā)州級(jí)法治示范縣（市）、法治示范鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、學(xué)法用法示范機(jī)關(guān)（單位）創(chuàng)建標(biāo)準(zhǔn)的通知》要求，我局按照學(xué)法用法示范機(jī)關(guān)（單位）的標(biāo)準(zhǔn)有序開展創(chuàng)建工作。

三、深入推進(jìn)“放管服”改革，優(yōu)化營商環(huán)境工作

我局圍繞貫徹落實(shí)“放管服”改革優(yōu)化營商環(huán)境以及政務(wù)公開展開工作，改革工作有序推進(jìn)。

9.行政權(quán)力清理優(yōu)化工作。按照省州相關(guān)的通知要求，我局高度重視，認(rèn)真對(duì)行政權(quán)力進(jìn)行了全面清理和完善，編寫完成了《**林業(yè)和草原局權(quán)力清單》、《**林業(yè)和草原局責(zé)任清單》，形成了《**林業(yè)和草原局關(guān)于報(bào)送行政權(quán)力清單和行政權(quán)力責(zé)任清單的報(bào)告》。

經(jīng)清理，州林草局涉林涉草行政權(quán)力事項(xiàng)共計(jì)219項(xiàng)，行政許可14項(xiàng)；行政處罰153項(xiàng)；行政征收1項(xiàng)；行政強(qiáng)制24項(xiàng)；行政確認(rèn)1項(xiàng)；行政給付4項(xiàng)；行政檢查12項(xiàng)；行政獎(jiǎng)勵(lì)4項(xiàng)；其他行政權(quán)力6項(xiàng)。

10.“雙隨機(jī)一公開”工作。全面開展“雙隨機(jī)一公開”工作，將其列入年度工作重點(diǎn)，建立健全“一單兩庫一細(xì)則”，并將抽查事項(xiàng)清單、執(zhí)法人員名錄庫、市場主體名錄庫和實(shí)施細(xì)則在局官網(wǎng)上進(jìn)行了公示。

11.認(rèn)真貫徹“三集中”“三到位”，全力做好行政審批工作。我局將多個(gè)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的行政審批職能向行政審批科（政策法規(guī)科）集中，對(duì)行政審批服務(wù)窗口的授權(quán)事項(xiàng)進(jìn)行了逐一的清理和完善對(duì)行政審批服務(wù)窗口的授權(quán)事項(xiàng)進(jìn)行了逐一的清理和完善，我局14項(xiàng)行政許可事項(xiàng)全部進(jìn)駐政務(wù)中心；嚴(yán)格執(zhí)行“首問責(zé)任、限時(shí)辦結(jié)和責(zé)任追究”三項(xiàng)制度，不斷提高行政權(quán)力運(yùn)行和服務(wù)效率，促進(jìn)政務(wù)服務(wù)持續(xù)提速增效，為基層單位和申報(bào)人提供一站式服務(wù)，力爭做到當(dāng)日辦結(jié)。2020年至今共受理涉林事項(xiàng)190宗，在承諾期限內(nèi)辦結(jié)190宗，勘查、開采礦藏和各項(xiàng)建設(shè)工程占用或者征收、征用林地初審69件，臨時(shí)占用林地審批45件，

出售、購買、利用國家重點(diǎn)保護(hù)陸生野生動(dòng)物或其產(chǎn)品審批3件，

國家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物人工繁育許可證審批1件，森林經(jīng)營單位修筑直接為林業(yè)生產(chǎn)服務(wù)的工程設(shè)施占用林地審批11件，林木采伐許可證核發(fā)60件，臨時(shí)占用草地審批1件，達(dá)到提速60%的要求，群眾滿意率達(dá)100%。

12.全力推進(jìn)**工程建設(shè)項(xiàng)目審批制度改革工作。做好了**工程建設(shè)項(xiàng)目審批認(rèn)領(lǐng)工作，我局認(rèn)領(lǐng)3項(xiàng)，配合做好了平臺(tái)升級(jí)對(duì)接等推進(jìn)工作。

13.深入推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+政務(wù)服務(wù)”工作。按照全省加快推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+政務(wù)服務(wù)”工作要求，我局加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，及時(shí)部署，落實(shí)責(zé)任，強(qiáng)力推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+政務(wù)服務(wù)”一體化平臺(tái)建設(shè)，及時(shí)認(rèn)領(lǐng)行政權(quán)力事項(xiàng)，并對(duì)各縣（市）林草局認(rèn)領(lǐng)確認(rèn)工作進(jìn)行指導(dǎo)和

督促。

14.持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境。采取“走出去”和“請(qǐng)進(jìn)來”等方式，積極服務(wù)對(duì)接重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目、企業(yè)召開座談會(huì)，宣傳講解規(guī)劃、用地等政策，認(rèn)真化解困難問題，加快重點(diǎn)項(xiàng)目手續(xù)辦理進(jìn)度。利用信息化政務(wù)平臺(tái)建立了業(yè)務(wù)審批件網(wǎng)上運(yùn)行監(jiān)察制度，同步將行政許可和行政處罰信息推送至州信用信息平臺(tái)，加強(qiáng)了審批事項(xiàng)的“事中事后”監(jiān)管。在門戶網(wǎng)站和業(yè)務(wù)大廳，統(tǒng)一公示要件清單、辦事程序、承諾時(shí)限等相關(guān)信息，做到業(yè)務(wù)件受理規(guī)范、透明。

15.推進(jìn)信息公開，強(qiáng)化信用管理，落實(shí)獎(jiǎng)懲機(jī)制。貫徹落實(shí)《政府信息公開條例》，充分利用門戶網(wǎng)站等渠道，加大政府信息公開力度，豐富信息公開內(nèi)容，確保林業(yè)和草原社會(huì)信用信息全面、準(zhǔn)確、及時(shí)公開。積極發(fā)揮輿論引導(dǎo)作用，著力強(qiáng)化系統(tǒng)干部職工的誠信意識(shí)，提升廣大群眾履行誠信行為的能力，保障了系統(tǒng)社會(huì)信用體系建設(shè)工作的全面推進(jìn)。圍繞建立健全守信“紅名單”和嚴(yán)重失信“黑名單”管理制度以及相關(guān)管理規(guī)定，進(jìn)一步完善守信激勵(lì)和失信懲戒措施。

2021年工作計(jì)劃

一、主要工作

1.全面推進(jìn)依法治州工作，深入推進(jìn)黨委依法行政，持續(xù)深化部門依法行政，切實(shí)提高依法治理水平，不斷強(qiáng)化依法治州工作保障。

2.不斷提升林草系統(tǒng)法治建設(shè)水平，積極開展系統(tǒng)內(nèi)法治宣傳教育。抓好重大事項(xiàng)、規(guī)范性文件合法性審查，深化法律顧問制度和律師制度，扎實(shí)推進(jìn)行政復(fù)議、行政應(yīng)訴工作。認(rèn)真貫徹實(shí)施新修訂的《森林法》，做好學(xué)習(xí)培訓(xùn)和宣傳，加強(qiáng)有關(guān)工作的銜接。

3.持續(xù)深化林草系統(tǒng)“放管服”改革，進(jìn)一步簡化程序、改進(jìn)服務(wù)、提升效率，推進(jìn)審批改革。堅(jiān)持問題導(dǎo)向，對(duì)標(biāo)先進(jìn)開展政務(wù)服務(wù)，全面推行“只進(jìn)一扇門”，持續(xù)深化“最多跑一次”改革，堅(jiān)持改革創(chuàng)新，努力優(yōu)化林草領(lǐng)域營商環(huán)境。

二、重點(diǎn)工作

4.做好示范單位創(chuàng)建。按照相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)要求，做好法治建設(shè)示范單位創(chuàng)建和學(xué)法用法示范機(jī)關(guān)創(chuàng)建相關(guān)工作。

5.加強(qiáng)普法宣傳平臺(tái)建設(shè)。以重大節(jié)日時(shí)間點(diǎn)為契機(jī)，利用好網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、服務(wù)窗口、LED顯示屏等宣傳陣地，積極適時(shí)宣傳林草法律法規(guī)及有關(guān)政策。加強(qiáng)局干部職工法制宣傳教育，提高依法管理和服務(wù)社會(huì)的水平。

6.嚴(yán)格執(zhí)行法制審核制度。把落實(shí)重大執(zhí)法決定法制審核制度與行政機(jī)構(gòu)改革、推行法律顧問公職律師制度等結(jié)合起來，落實(shí)審核主體責(zé)任，規(guī)范審核程序范圍，確保執(zhí)法者守住法律底線。繼續(xù)落實(shí)法律顧問制度，參與規(guī)范性文件起草論證、矛盾糾紛化解調(diào)處、重大執(zhí)法決定合法性審查及提供法律意見等。

7.進(jìn)一步規(guī)范執(zhí)法程序。嚴(yán)格實(shí)施執(zhí)法全過程記錄制度，探索將行政執(zhí)法全過程記錄制度延伸行政許可、行政強(qiáng)制、行政檢查、行政征收及行政確認(rèn)等行政行為，讓行政執(zhí)法全過程記錄貫穿立案、調(diào)查、取證、聽證、審查、決定、送達(dá)及執(zhí)行等各個(gè)環(huán)節(jié)，最大程度保障公眾知情權(quán)、維護(hù)政府公信力。

8.推進(jìn)政務(wù)窗口標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)。將州本級(jí)行政許可、公共服務(wù)事項(xiàng)全部納入政務(wù)服務(wù)中心窗口集中辦理，實(shí)現(xiàn)“一個(gè)窗受理、一站式辦結(jié)、一條龍服務(wù)”。進(jìn)一步優(yōu)化辦事指南、申請(qǐng)表單、申請(qǐng)材料和審查工作細(xì)則，實(shí)現(xiàn)事項(xiàng)名稱、權(quán)力類別、法定依據(jù)、事項(xiàng)編碼、行使層級(jí)“五統(tǒng)一”。

篇7

[關(guān)鍵字]傳統(tǒng)資源知識(shí)產(chǎn)權(quán)ABS《波恩準(zhǔn)則》

近年來，傳統(tǒng)知識(shí)、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)及遺傳資源的保護(hù)已經(jīng)成為全球共同關(guān)注的話題。自1998年起，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織已經(jīng)為此召集了一系列國際會(huì)議與研討。2000年，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織大會(huì)決定成立一個(gè)專門的政府間委員會(huì)，即“知識(shí)產(chǎn)權(quán)與遺傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)及民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)政府間委員會(huì)”。保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)及遺傳資源，就是在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)也要為那些作為創(chuàng)新基礎(chǔ)的資源及其擁有者提供適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。在此，統(tǒng)稱為對(duì)傳統(tǒng)資源的保護(hù)，與現(xiàn)代法律上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)相對(duì)應(yīng)。

一、傳統(tǒng)知識(shí)的概念和特征

“傳統(tǒng)知識(shí)”這一術(shù)語是最近幾年才逐漸見諸世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織文件的。從世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的相關(guān)文件上甚至可以看出，術(shù)語的使用與概念的界定是目前世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織在討論與研究傳統(tǒng)知識(shí)問題時(shí)遇到了兩個(gè)主要難題。在傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)問題上，可能采用的術(shù)語包括：土著知識(shí)、土著群落、人種與種族、傳統(tǒng)醫(yī)藥、傳統(tǒng)知識(shí)、革新與習(xí)慣、傳統(tǒng)與地方知識(shí)、技術(shù)、訣竅與慣例等?；旧峡梢苑譃檫z傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)及民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)三類，但是不窮盡于此。之所以要將這三個(gè)問題一并討論，就在于這三個(gè)主題具有內(nèi)在屬性上的關(guān)聯(lián)性與共通性。

首先，這三個(gè)主題所涉及的對(duì)象都屬于某種意義上的“共同遺產(chǎn)（commonheritage）”。從“正統(tǒng)的”知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的角度來看，這三種共同遺產(chǎn)中核心的要素，即無形要素都已處于公有領(lǐng)域，屬于人人都可自由使用的對(duì)象。重要的是，這些要素往往會(huì)成為新的創(chuàng)造性成果賴以產(chǎn)生的基礎(chǔ)，從而給使用這些要素者帶來可成為私權(quán)對(duì)象的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”。出于對(duì)這些處于公有領(lǐng)域的要素的重要性的認(rèn)可，國際社會(huì)最初的政策取向僅僅是“保存（preservation）”這些要素。但隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的運(yùn)用，利用這些共同遺產(chǎn)開發(fā)出具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的新成果的潛在可能性越來越大，從而讓人們有了更加積極的選擇，即積極地“利用（utilization）”而不是消極地“保存”這些遺產(chǎn)。

各國在強(qiáng)調(diào)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)，均已將知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與作為使用者的社會(huì)公眾之間的利益平衡問題納入考慮的范圍。“利益平衡”問題進(jìn)一步上升到了權(quán)利人與作為資源提供者的社會(huì)公眾或群體之間的利益平衡；所要解決的就是作為資源提供者的社會(huì)公眾或群體在利用這些資源完成的知識(shí)產(chǎn)權(quán)中分享利益的問題，尤其是那些歷經(jīng)代代相傳的努力，原生境保護(hù)了相關(guān)資源的社會(huì)群體的利益分享問題。

第二個(gè)共同特征就是其都屬于群體智慧與貢獻(xiàn)的結(jié)果，超越了知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)所關(guān)注的個(gè)人智力成果的范圍?！皞鹘y(tǒng)”雖然更多地屬于人文要素，但其肯定不是任何特定的人刻意安排達(dá)成的結(jié)果，而是一定規(guī)模的群體經(jīng)過長期的生產(chǎn)與生活過程在基本無意識(shí)的情形下逐漸培育起來的。

盡管人的努力與創(chuàng)造性活動(dòng)可能對(duì)遺傳資源及傳統(tǒng)的形成與保存具有不可替代的作用，但這種作用并不能被歸結(jié)為可享受知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的創(chuàng)造性。正因?yàn)槿绱?，在討論保護(hù)相關(guān)資源與利益分享問題時(shí)，正統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度顯然已不合適；必須創(chuàng)建一種全新的制度，或者在知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度中創(chuàng)建一個(gè)特殊的分支，以滿足這些特殊資源保護(hù)的特別要求。

第三個(gè)共同特征是，每一主題都在人類社會(huì)發(fā)展的歷史長河中有所創(chuàng)新和進(jìn)步；而這種創(chuàng)新和進(jìn)步中既有正規(guī)革新（formalinnovations），也有非正規(guī)的革新（informalinnovations）基于請(qǐng)求保護(hù)的對(duì)象所具備的這種介于正規(guī)與非正規(guī)創(chuàng)新之間的特征，有人提出了一種“等同（quid-pro-quo）”理論來支持非正規(guī)革新者的知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張。依據(jù)這種理論，既然在特定對(duì)象上的正規(guī)革新得產(chǎn)生新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，那么與相關(guān)或者相似的對(duì)象相關(guān)的非正規(guī)革新就應(yīng)該導(dǎo)致一種類似權(quán)利（cognaterights）的產(chǎn)生。這種理論最早可見之于1989年關(guān)于糧食和農(nóng)業(yè)植物遺傳資源的討論，且在當(dāng)時(shí)促成了兩個(gè)決議的同時(shí)誕生：一個(gè)決議要求承認(rèn)農(nóng)民的權(quán)利；另一個(gè)決議則要求保護(hù)植物栽培者的權(quán)利。

二、傳統(tǒng)知識(shí)權(quán)利與現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)的聯(lián)系和區(qū)別

傳統(tǒng)知識(shí)根據(jù)現(xiàn)展中國家的觀點(diǎn)，國家對(duì)其境內(nèi)的傳統(tǒng)知識(shí)具有資源，因而對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的獲得和利用，必須經(jīng)過一國的事先知情同意、遵守國家對(duì)其境內(nèi)的傳統(tǒng)資源的保護(hù)和利用的法律、管理制度，按照國家所認(rèn)可的方式進(jìn)行進(jìn)出口，遵守國家關(guān)于對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)及環(huán)境保護(hù)的要求等。同是傳統(tǒng)知識(shí)是和某一定的地域、傳統(tǒng)、風(fēng)俗、習(xí)慣等密切聯(lián)系，具有很強(qiáng)的公共性，代表著共同群體、社區(qū)、民族等的利益。而有別于現(xiàn)代的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是屬于某個(gè)特定的權(quán)利主體和利益主體?，F(xiàn)代的知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于私權(quán)，是國家為了鼓勵(lì)私人將其所創(chuàng)造的智力成果公諸于社會(huì)公眾，以促使知識(shí)的傳播和應(yīng)用，并相應(yīng)地賦予該特定的主體一定的法律上的壟斷性的權(quán)利。

可見傳統(tǒng)知識(shí)和現(xiàn)代的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是存在屬性上的一些相似特征的。

（一）具有相當(dāng)?shù)膲艛嘈院蛯Ｓ行?/p>

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的壟斷性和專有性是為各國法律所確認(rèn)的。它同所有權(quán)一樣具有排他性和絕對(duì)性的特定。日本的學(xué)者也認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種“特殊的權(quán)利”，它分為獨(dú)占權(quán)和禁止權(quán)。這種壟斷性是為法律所嚴(yán)格保護(hù)的，也是權(quán)利人憑借該壟斷性獲得市場獲益的手段。這種壟斷性和專有性來源于法律的賦予，來自于權(quán)利人對(duì)其獨(dú)立創(chuàng)造的智力成果的權(quán)利。傳統(tǒng)知識(shí)也具有其壟斷性和專有性。這種壟斷性和專有性不僅是需要法律的確認(rèn)，也來自于對(duì)創(chuàng)造這些傳統(tǒng)知識(shí)的智力成果的保護(hù)。

這種壟斷性、專有性導(dǎo)致了兩種后果：一即在知識(shí)產(chǎn)權(quán)和傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)上，都要防止的是其壟斷性的被濫用，導(dǎo)致其在產(chǎn)業(yè)上形成壟斷，影響了公平的交易和自由的競爭，影響了社會(huì)公眾對(duì)兩種知識(shí)資源的獲取和利用。二是兩種知識(shí)之間的壟斷性如何協(xié)調(diào)的問題。不能一味地強(qiáng)調(diào)現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)的壟斷性，而無視傳統(tǒng)知識(shí)的專有性，甚至將其視為公共領(lǐng)域的自由資源，可以任意攫取和濫用，這不僅是對(duì)傳統(tǒng)資源所在國的資源的嚴(yán)重侵犯，也是不利用傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)和利用的。因而在法律上確認(rèn)傳統(tǒng)知識(shí)具有和現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)相當(dāng)?shù)膶Ｓ行院蛪艛嘈裕莻鹘y(tǒng)知識(shí)得以良好保護(hù)、有效利用的法律保障，也是使國家資源得到實(shí)現(xiàn)的法律前提。

（二）具有地域性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)所具有的專有權(quán)是受到地域的限制的，具有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，其效力一般僅限于其國內(nèi)。這種地域性是源于知識(shí)產(chǎn)權(quán)是來自于一定國家法律的授予，對(duì)于其他國家則需要一定法律程序，才能得到承認(rèn)和保護(hù)。而傳統(tǒng)知識(shí)的地域性更強(qiáng)，其不僅是需要資源所在國家的法律程序上的確認(rèn)和保護(hù)，更需要通過國際協(xié)議、條約等得到國際社會(huì)的認(rèn)可，甚至需要國際組織的來共同協(xié)調(diào)和保護(hù)。同時(shí)它是和一定的地區(qū)、民族、國民的生活習(xí)慣、文化、風(fēng)俗等聯(lián)系在一起，因而就需要相應(yīng)的地方的法規(guī)、地方政府的管理和保護(hù)。在地域性上，傳統(tǒng)知識(shí)更具有個(gè)體性和差異性，因而所制定的傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)法律、法規(guī)等需要的是國際法、國家立法和地方立法的三個(gè)層次，尤其是地方的法規(guī)和管理制度，對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)實(shí)行特殊的、有效的保護(hù)，起著具體的作用。

盡管傳統(tǒng)知識(shí)和知識(shí)產(chǎn)品的法律特征，具有一定的相似，但在其特殊性方面，也存在著相應(yīng)的區(qū)別。主要表現(xiàn)在：

（一）時(shí)間性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性是指法律所保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，僅在法律所規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)具有法律上的效力，一定超過有效期，相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)即成為整個(gè)社會(huì)的共同財(cái)富，為人類所共同使用。這在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)是社會(huì)利益和權(quán)利人的利益的協(xié)調(diào)，否則會(huì)影響著知識(shí)的更新和利用，畢竟每項(xiàng)知識(shí)創(chuàng)造成果是有一定的價(jià)值壽命的，并從其注冊(cè)或使用時(shí)起計(jì)算。知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的“時(shí)間性”是建立在對(duì)受保護(hù)客體可利用價(jià)值實(shí)現(xiàn)的時(shí)間預(yù)期基礎(chǔ)之上的法律設(shè)計(jì)。這正是導(dǎo)致專利、商標(biāo)與版權(quán)作品受保護(hù)時(shí)間長短不同的根本原因。時(shí)間性是鼓勵(lì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新，促使技術(shù)和智力成果不斷提高的重要激勵(lì)。

傳統(tǒng)知識(shí)不具有時(shí)間性，這和知識(shí)產(chǎn)權(quán)大相徑庭。不僅在法律上不能確定相應(yīng)的法律保護(hù)的有效期，一旦在法律上確定其權(quán)利，則永遠(yuǎn)都應(yīng)當(dāng)是有效的。并不因?yàn)槠溟L期的使用，或在其基礎(chǔ)上衍生出其他形式的創(chuàng)新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，而減少對(duì)其的保護(hù)。這是由于傳統(tǒng)知識(shí)是各地區(qū)的生存方法、生活習(xí)慣、民族文化等長期歷史積淀而成的，是人類的寶貴財(cái)富、遺產(chǎn)資源，需要從法律上永久地確認(rèn)對(duì)其的保護(hù)，一旦消逝即不可再生。甚至隨著時(shí)間的推移，傳統(tǒng)知識(shí)的價(jià)值會(huì)不斷的上升，在時(shí)間上其價(jià)值的預(yù)期是不可確定的，對(duì)其保護(hù)的法律和技術(shù)的措施就更加重要。如果說法律保護(hù)的時(shí)間性鑄就了現(xiàn)代知識(shí)的不斷再生，那么這種時(shí)間性則將導(dǎo)致傳統(tǒng)知識(shí)走向萬劫不復(fù)的毀滅。

（二）確定性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的確定性主要體現(xiàn)在它的權(quán)利主體的確定性和智力成果客體的確定性上。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主體需要具備何種資格及如何確定，法律上都是有明確的規(guī)定，一旦達(dá)到某種資格和條件，通過一定的法律程序，則成為某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體。而且知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主體往往是智力成果的創(chuàng)造者，具有個(gè)體性、明確性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是某些智力創(chuàng)造成果，也是符合法律知識(shí)產(chǎn)權(quán)法所規(guī)定的保護(hù)范圍、形式和類別的，往往具有一定的傳播載體和表現(xiàn)形式，符合法律所規(guī)定的統(tǒng)一的確認(rèn)智力成果的新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。這樣才能確認(rèn)某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和利用。

而傳統(tǒng)知識(shí)的則不具有這樣的確定性。傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)與非屬于作品的民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)都屬于在外延上不確定的概念。即使就某一個(gè)主張保護(hù)的“單位”（包括個(gè)體與群體）而言，其可主張保護(hù)的對(duì)象到底有哪些，分別是什么，等等，都是無法回答的問題。首先在主體上，它不是某個(gè)個(gè)人、組織獨(dú)立完成的，而是由某個(gè)社區(qū)、民族、地區(qū)等在長期的歷史、文化和技藝的基礎(chǔ)上形成的，是群體生活、民族文化、共同習(xí)慣的反映，也是為群體內(nèi)的成員掌握的，并通過不斷的歷史流傳、繁衍而繼承下來的。同時(shí)這樣的傳統(tǒng)知識(shí)往往不具有相應(yīng)的載體和傳播形式，只是通過人們的記憶保存、口頭流傳、制造產(chǎn)品等的過程中體現(xiàn)出來。這種對(duì)象的不確定性還在于，三類主題都將隨著自然與社會(huì)的發(fā)展變化而呈現(xiàn)出動(dòng)態(tài)變化的狀態(tài)。在不同的歷史時(shí)期，各類主題的內(nèi)涵與表現(xiàn)形式均會(huì)有所不同。任何將其以現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)的形式進(jìn)行保存、利用和轉(zhuǎn)讓都是屬于現(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)所調(diào)整保護(hù)的范疇。傳統(tǒng)知識(shí)所具有的這種不確定性，即主體、客體、對(duì)象的不確定性，決定了對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的法律保護(hù)，應(yīng)當(dāng)有別于對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

此外，傳統(tǒng)知識(shí)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)在法律保護(hù)和利用方面的價(jià)值取向也不同，前者更加側(cè)重于知識(shí)的多樣性、原生性、維持其完整性，以防止其失真和流失。其次才是其被其他主體所獲取和產(chǎn)業(yè)應(yīng)用，而且這樣的應(yīng)用不能損害傳統(tǒng)知識(shí)的完整屬性、更不能評(píng)價(jià)通過傳統(tǒng)知識(shí)的衍生品——新知識(shí)產(chǎn)品，而取得知識(shí)產(chǎn)權(quán)以對(duì)抗、排斥傳統(tǒng)知識(shí)的保有、維持和世代繁衍。通過以上的對(duì)比和分析，我們可以看到對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)，其在法律上是不能納入到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)的范圍的，而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所具有的特殊屬性和特征，而確定相應(yīng)的保護(hù)機(jī)制。

三、傳統(tǒng)資源的保護(hù)和惠益分享的法律分析

傳統(tǒng)資源是現(xiàn)代技術(shù)與知識(shí)創(chuàng)新的基礎(chǔ)和源泉，而發(fā)達(dá)國家卻一直在強(qiáng)調(diào)：任何對(duì)傳統(tǒng)資源的保護(hù)都不應(yīng)妨礙相關(guān)資源的正常流動(dòng)與獲取，也不應(yīng)阻止對(duì)相關(guān)資源的合理開發(fā)與可持續(xù)利用。因而堅(jiān)決反對(duì)向傳統(tǒng)資源授予壟斷性的私權(quán)。這是一味強(qiáng)調(diào)保護(hù)創(chuàng)新，忽視傳統(tǒng)資源保護(hù)的結(jié)果就是造成了大量傳統(tǒng)資源的破壞甚至滅絕，進(jìn)而使創(chuàng)新失去了基礎(chǔ)，中斷了源泉。

保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)就是要為那些作為創(chuàng)新基礎(chǔ)的傳統(tǒng)資源及其擁有者提供適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，目的就是要與現(xiàn)存的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)相抗衡。一方面，設(shè)計(jì)一種機(jī)制，使那些技術(shù)與知識(shí)創(chuàng)新能力較弱，但在保護(hù)與可持續(xù)利用傳統(tǒng)資源方面擁有相對(duì)優(yōu)勢的群體獲得合理而有效的保護(hù)；另一方面，通過完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)的授權(quán)體系，防止那些本應(yīng)屬于全體社會(huì)公眾的知識(shí)與資源被少數(shù)人通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)而壟斷。

保護(hù)傳統(tǒng)資源的目的在于，一為維持人類傳統(tǒng)資源的多樣性和可持續(xù)發(fā)展，二為作為傳統(tǒng)資源保有者的弱者和其他利用傳統(tǒng)資源者之間的利益安排和分配。因而對(duì)傳統(tǒng)資源的法律保護(hù)將主要圍繞這兩方面進(jìn)行。在這方面的國際法律文件主要有：保護(hù)生物資源的《生物多樣性公約》（ConventiononBiosaftyDiversity,以下簡稱CBD公約）及其《卡塔赫納生物安全議定書》，具體規(guī)定遺傳資源獲取與惠益分享制度的《關(guān)于獲取遺傳資源并公正和公平分享通過其利用所產(chǎn)生的惠益的波恩準(zhǔn)則》(以下簡稱《波恩準(zhǔn)則》)等國際法律文件。

（一）在傳統(tǒng)資源的保護(hù)和維持方面

CBD公約承認(rèn)各國家對(duì)作為其自然資源一部分的生物資源的，認(rèn)為各國有權(quán)依據(jù)其本國立法，決定如何獲取其管轄范圍內(nèi)的生物資源。這也是《建立國際經(jīng)濟(jì)新秩序宣言》和《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)》所確立國家的經(jīng)濟(jì)的體現(xiàn)。而這樣的原則和主張已經(jīng)為越來越多的國際法律文件和國際實(shí)踐所接受、認(rèn)可和遵循，也是傳統(tǒng)資源國際保護(hù)領(lǐng)域的一項(xiàng)基本原則。

此外在CBD公約及其議定書中，對(duì)生物的多樣性、生物安全和環(huán)境保護(hù)、事先通知的AIA機(jī)制、預(yù)警準(zhǔn)則等都是保護(hù)生物安全的重要機(jī)制。在具體的民間傳統(tǒng)藝術(shù)、糧食農(nóng)業(yè)、文化資源等領(lǐng)域也都有相應(yīng)的保護(hù)傳統(tǒng)資源的規(guī)定。

然而對(duì)這些資源的維持和保護(hù)，不能僅僅停留在國際層面上，傳統(tǒng)資源國應(yīng)當(dāng)主動(dòng)地實(shí)施其資源，進(jìn)行積極的國內(nèi)立法、實(shí)施相應(yīng)的措施。主要體現(xiàn)在：

1、建立傳統(tǒng)知識(shí)的登記和注冊(cè)制度

對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的登記和注冊(cè)是源于傳統(tǒng)知識(shí)的地域性和客體的不確定性。由于其具有地域性，和一定社區(qū)、民族和群體的生存方式、文化習(xí)慣、傳統(tǒng)風(fēng)俗等具有歷史的緊密聯(lián)系，這是其他的地區(qū)和群體所不具有的，這使得在技術(shù)上進(jìn)行確認(rèn)和登記是可能的。傳統(tǒng)知識(shí)的不確定性，即所保護(hù)的資源散布于各個(gè)地區(qū)，并且不具有一定的物質(zhì)載體和流傳形式，有效的登記、保存、注冊(cè)有利于對(duì)這些傳統(tǒng)資源的確定化、成型化和規(guī)范化；同時(shí)也有利于確認(rèn)該傳統(tǒng)知識(shí)屬于某特定的地區(qū)、民族、部落和社區(qū)群體等，實(shí)現(xiàn)權(quán)利主體上的確定性。

對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的注冊(cè)和登記主要在于以下幾個(gè)方面：一是注冊(cè)和登記的主體，可以是國家專門機(jī)關(guān)、地方的政府部門、地方的社區(qū)、各個(gè)研究機(jī)構(gòu)、群體部落等的主體，或者是幾個(gè)機(jī)構(gòu)的聯(lián)合進(jìn)行。由其代表各個(gè)傳統(tǒng)資源的群體來具體行使這樣的資源權(quán)利，將所得的收益用于傳統(tǒng)資源的維持和保護(hù)，以及群體共同所有。二是確認(rèn)傳統(tǒng)資源的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)以及數(shù)據(jù)庫等。這樣的數(shù)據(jù)庫及標(biāo)準(zhǔn)并非在于使尚未公開的傳統(tǒng)知識(shí)和遺傳資源進(jìn)入公共領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)包含遺傳資源和傳統(tǒng)知識(shí)的內(nèi)容防御性的和積極的法律保護(hù)等多方面目的，進(jìn)而使管理者持續(xù)控制和享有其知識(shí)與利益的權(quán)利通過對(duì)數(shù)據(jù)庫和注冊(cè)登記的匯編、運(yùn)行和使用得到確認(rèn)。比如中文版的“中國傳統(tǒng)中藥專利數(shù)據(jù)庫（TCM）”包括含有超過12,124份有索引的中醫(yī)藥專利文獻(xiàn)，其中含有32,603份中藥配方。

對(duì)傳統(tǒng)資源的登記和確認(rèn)是其進(jìn)行法律上的保護(hù)、進(jìn)而實(shí)現(xiàn)其資源擁有者權(quán)益的前提，是實(shí)現(xiàn)法律定份止?fàn)?、防止和減少權(quán)利沖突、發(fā)揮資源保護(hù)激勵(lì)機(jī)制的功能。

2、對(duì)傳統(tǒng)資源權(quán)利的權(quán)利的法律確認(rèn)

對(duì)傳統(tǒng)資源的權(quán)利范圍的確認(rèn)，包括對(duì)其所屬群體賦予什么樣的法律權(quán)利，以及這樣的權(quán)利怎么在不同的利益主體之間分配，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)資源權(quán)利的應(yīng)用、轉(zhuǎn)化、授權(quán)使用等方面。如前所述，傳統(tǒng)知識(shí)資源和知識(shí)產(chǎn)權(quán)是有一定的共同性質(zhì)，而又具有其特殊性，這就影響到了法律對(duì)其進(jìn)行權(quán)利設(shè)置。

由于傳統(tǒng)知識(shí)資源不具有時(shí)間性，因而對(duì)其所確定的法律權(quán)利也是無期限限制的，法律應(yīng)致力于保護(hù)該權(quán)利的永續(xù)性和價(jià)值性，而不能規(guī)定一定的保護(hù)期。但是對(duì)這些權(quán)利的實(shí)施及監(jiān)督狀況、資源的適當(dāng)保護(hù)和利用的法律措施，應(yīng)當(dāng)按期限、事項(xiàng)等經(jīng)常的進(jìn)行。

由于傳統(tǒng)知識(shí)資源具有壟斷性和地域性，這就是決定了基于傳統(tǒng)知識(shí)資源的權(quán)利的專有性，這個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有共同性。因而在權(quán)利的保護(hù)和防止侵犯時(shí)，在歸責(zé)原則上應(yīng)采取過錯(cuò)推定責(zé)任原則，即一旦發(fā)生了損害，法律就推定行為人有過錯(cuò)。在權(quán)利主體主張其對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)所具有的權(quán)利在不知情或保護(hù)不利的情況下被侵害時(shí)，應(yīng)當(dāng)由被控告的一方負(fù)責(zé)舉證，證明其對(duì)所使用的知識(shí)資源具有合法、有效的權(quán)利，其權(quán)利來源和權(quán)利本身是沒有法律瑕疵的。否則就構(gòu)成了對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)資源權(quán)利的侵犯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律上的侵權(quán)責(zé)任。

由于權(quán)利主體和客體不具有確定性，因而對(duì)權(quán)利內(nèi)容的確定是法律保護(hù)資源的必備內(nèi)容。除了財(cái)產(chǎn)權(quán)利所應(yīng)有的占有、使用、收益、處分的絕對(duì)權(quán)利外，對(duì)某項(xiàng)具體的傳統(tǒng)知識(shí)所具有的權(quán)利范圍、權(quán)利主體、權(quán)利的利用和保護(hù)制度、法律措施的監(jiān)督制度和侵犯權(quán)利的責(zé)任追究制度等，應(yīng)當(dāng)由法律或相應(yīng)的規(guī)章做出規(guī)定，使該項(xiàng)具體的而又不具有確定性的傳統(tǒng)知識(shí)得到法律上相對(duì)確定的保護(hù)。

3、建立傳統(tǒng)資源的維持和保護(hù)基金

由于權(quán)利主體和客體的不確定性，這就決定了傳統(tǒng)知識(shí)在維持、保護(hù)、利用和發(fā)展方面，具有相當(dāng)?shù)碾S機(jī)性、任意性，這和法律保護(hù)權(quán)利的確定性是不符的。而只有利用和獲益，而沒有保護(hù)和治理的傳統(tǒng)資源是很難可持續(xù)發(fā)展的。根據(jù)誰獲益誰治理、誰享權(quán)誰擔(dān)責(zé)的法律原則，要求權(quán)利的主體、實(shí)施者、授權(quán)利用者等承擔(dān)相應(yīng)的傳統(tǒng)知識(shí)資源的保護(hù)義務(wù)是適當(dāng)?shù)?，也是促使其正確地利用資源、實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)資源可持續(xù)發(fā)展利用的法律激勵(lì)手段。

同時(shí)對(duì)傳統(tǒng)資源的利用而獲得的收益，應(yīng)當(dāng)首先運(yùn)用到傳統(tǒng)知識(shí)資源的保護(hù)、維持和發(fā)展方面，傳統(tǒng)知識(shí)資源的權(quán)利收益也屬于特定的群體、組織、民族和社區(qū)等，而非由某個(gè)人或組織機(jī)構(gòu)所有。同時(shí)也需要對(duì)由于傳統(tǒng)知識(shí)資源的授權(quán)使用、及所獲得的收益分配進(jìn)行有效的監(jiān)督，防止腐敗和公共利益的私人化。

因而可行的辦法是對(duì)某項(xiàng)傳統(tǒng)知識(shí)資源的利用所得的收益建立相應(yīng)的基金，以促使對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)的以上功能的實(shí)現(xiàn)，尤其是對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)資源為群體外的其他人所獲取、進(jìn)行惠益分享的制度安排、實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)知識(shí)資源的產(chǎn)業(yè)化和技術(shù)化應(yīng)用等方面，是良好的制度保障。

4、確定管理傳統(tǒng)資源的相關(guān)部門

縱然傳統(tǒng)知識(shí)資源是屬于某特定的群體、社區(qū)、民族和地區(qū)的，也是有相應(yīng)的制度進(jìn)行保障的。但是對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)、利用等方面的法律措施是需要由相關(guān)部門來監(jiān)督的。同時(shí)私人或非政府組織機(jī)構(gòu)在傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)方面，也需要政府相關(guān)部門進(jìn)行法律和機(jī)制上的指導(dǎo)，這也關(guān)系到一個(gè)國家對(duì)其境內(nèi)傳統(tǒng)資源的，其中對(duì)內(nèi)的監(jiān)督管理、法律保障是必要的，這樣的職能是需要相關(guān)的政府部門來具體的實(shí)施的。而在對(duì)外方面，傳統(tǒng)知識(shí)資源的利用和與國外相關(guān)機(jī)構(gòu)、法人組織的建立和具體實(shí)施惠益分享制度時(shí)，所確定的制度安排、具體的分享機(jī)制、教育培訓(xùn)、資金和技術(shù)支持等方面，是需要相關(guān)部門的批準(zhǔn)、認(rèn)可的。

目前，在中醫(yī)藥、農(nóng)業(yè)、生物資源等方面，我國已經(jīng)逐漸確立的相關(guān)的政府機(jī)構(gòu)，來履行相應(yīng)的保戶傳統(tǒng)知識(shí)資源的職能，也是我國通過相應(yīng)的國際協(xié)議來積極地爭取國內(nèi)的資源管理的體現(xiàn)。

（二）傳統(tǒng)資源的獲取和惠益分享

CBD公約在尊重締約國的資源的前提下，要求各締約方努力為生物資源的獲得創(chuàng)造條件，以使其他締約方能夠?yàn)榱嗽诃h(huán)境意義上可靠地加以利用而獲取有關(guān)的生物資源，而不要設(shè)置有悖于本公約目標(biāo)的限制。而不論是提供方，還是接受方，都不能單方面為遺傳資源的提供與獲取設(shè)定不合理的條件。并以此為基礎(chǔ)設(shè)定了遺傳資源的獲取和轉(zhuǎn)讓、技術(shù)的獲取和轉(zhuǎn)讓、信息的交換和科技合作、利益的分配和財(cái)政資源的提供等一系列的措施和制度，并形成了傳統(tǒng)資源的惠益分享制度（AccesandBenefitSharing,以下簡稱ABS）?？梢?，作為遺傳資源主要接受方的發(fā)達(dá)國家的利益在此得到了充分的保障。

在《波恩準(zhǔn)則》對(duì)ABS過程中的步驟作了更進(jìn)一步的規(guī)定，這包括“事先知情同意制度”和共同商定條件?！笆孪戎橥獬绦颉币螳@取遺傳資源需要取得資源提供國的事先知情同意，內(nèi)容包括:給予知情同意的主管部門，時(shí)間規(guī)定，用途說明，取得事先知情同意的程序，與利益相關(guān)者的協(xié)商機(jī)制等等。共同商定條件則是遺傳資源提供方和獲取方雙方達(dá)成的協(xié)議，內(nèi)容包括:遺傳資源的類型、數(shù)量、活動(dòng)的地理區(qū)域，對(duì)材料用途的可能限制，原產(chǎn)國的，能力建設(shè)要求，向第三方轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，尊重土著社區(qū)的權(quán)利，保密資料的處理，如何分享惠益(惠益類型、惠益時(shí)間性、惠益的分配和惠益分享機(jī)制)等等。

然而這些國際條約及協(xié)定所側(cè)重的都是關(guān)于傳統(tǒng)資源的獲取和利用，即使關(guān)于傳統(tǒng)資源的保護(hù)和維持方面的規(guī)定，也都非常的原則和寬泛，缺乏具體的執(zhí)行措施和保護(hù)方法，因而這些具體管理和執(zhí)行方面的計(jì)劃、方法和步驟，則不僅成了相關(guān)國際組織及各國繼續(xù)進(jìn)行開展工作的事項(xiàng)，也成了作為傳統(tǒng)資源國的發(fā)展中國家和利用傳統(tǒng)資源進(jìn)行產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的技術(shù)發(fā)達(dá)國家之間，討價(jià)還價(jià)和反復(fù)磋商所樂此不疲的話題。

2005年2月的一份聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署的臨時(shí)會(huì)議的關(guān)于ABS實(shí)施戰(zhàn)略計(jì)劃書表明，針對(duì)各國對(duì)ABS的實(shí)施進(jìn)展?fàn)顩r、及所確定相應(yīng)的指標(biāo)選擇上統(tǒng)計(jì)了各國的意見。其中巴西等國反對(duì)對(duì)ABS確立強(qiáng)行的指標(biāo)和計(jì)劃，而應(yīng)由各國進(jìn)行自主確定，這反映了資源國對(duì)其的主張。這樣的指標(biāo)可分為進(jìn)度指標(biāo)和效果指標(biāo)。其中進(jìn)度指標(biāo)是幫助締約方衡量制定國家制度、解決ABS問題的進(jìn)度指標(biāo)，包括已建立ABS的國家聯(lián)絡(luò)點(diǎn)和國家主管機(jī)構(gòu)，處理國家一級(jí)的ABS運(yùn)作機(jī)制的國家數(shù)量；已經(jīng)制定相關(guān)的措施，便利其他國家獲取資源的國家數(shù)量；確保管轄范圍內(nèi)的使用者遵守事先知情同意程序和據(jù)之獲權(quán)的國家數(shù)量。效果指標(biāo)是指已經(jīng)制定了相關(guān)的制度框架，用于衡量ABS的運(yùn)作和實(shí)施效果的指標(biāo)，包括：與資源國主管機(jī)構(gòu)簽訂合同，以獲取遺傳資源使用權(quán)的外國使用者的數(shù)量；附有事先知情同意程序的國家加入到ABS機(jī)制中的數(shù)量，以反映從資源國獲取權(quán)利工作更容易；每年簽訂ABS協(xié)議的數(shù)量；未經(jīng)授權(quán)獲取的案例的數(shù)量；以及受訓(xùn)人員的數(shù)量、傳統(tǒng)資源的轉(zhuǎn)讓數(shù)量、授予以傳統(tǒng)資源為基礎(chǔ)的產(chǎn)品和技術(shù)的專利數(shù)量等等?？梢娫贏BS機(jī)制的遺傳資源的獲取利用方面的進(jìn)展，要比事先知情同意的程序設(shè)計(jì)要相對(duì)成熟、迅速，可見技術(shù)發(fā)達(dá)國家對(duì)傳統(tǒng)資源的發(fā)展中國家的資源獲取和分享是何等的迫切，而對(duì)其事先知情同意程序的關(guān)注又是那樣的無暇顧及，這也是資源國在建立相應(yīng)的ABS機(jī)制時(shí)所不能忽視的，是其保護(hù)本國資源安全和的前置程序。

通過對(duì)ABS運(yùn)作機(jī)制的談判達(dá)成的結(jié)果和最終形成的方案，將直接影響著這些條約所規(guī)定的制度和機(jī)制的進(jìn)展?fàn)顩r和實(shí)施效果。同時(shí)傳統(tǒng)資源國家在主動(dòng)地爭取國際上的權(quán)益和來自發(fā)達(dá)國家的資金、技術(shù)和援助時(shí)，更應(yīng)當(dāng)積極地加強(qiáng)國內(nèi)的傳統(tǒng)資源相關(guān)立法和管理，協(xié)調(diào)國內(nèi)的傳統(tǒng)資源保護(hù)的法律和技術(shù)體系，在傳統(tǒng)資源的保護(hù)和惠益分享兩個(gè)方面將自己的資源從國際層面的口號(hào)轉(zhuǎn)化成國內(nèi)的具體權(quán)益。

四、我國對(duì)傳統(tǒng)資源的法律保護(hù)展望

中國是發(fā)展中國家，同時(shí)也是多民族、多人口、寬地域的國家，擁有相對(duì)豐富的傳統(tǒng)資源。與此同時(shí)，大多數(shù)中國人的創(chuàng)新能力較弱，至少在短期內(nèi)不大可能通過技術(shù)與知識(shí)的創(chuàng)新獲得與發(fā)達(dá)國家平等競爭的機(jī)會(huì)。在這種情況下，強(qiáng)調(diào)傳統(tǒng)資源的保護(hù)，不僅可以延緩甚至阻止各種傳統(tǒng)資源的消逝，而且可以使那些弱勢人群在經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展過程中獲得合理的利益。

為此，應(yīng)當(dāng)建立自己的傳統(tǒng)知識(shí)資源的保護(hù)和利用機(jī)制，并積極地通過ABS機(jī)制與更多的用于傳統(tǒng)知識(shí)資源的發(fā)展中國家、擁有先進(jìn)技術(shù)的發(fā)達(dá)國家建立相應(yīng)的傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)和利用協(xié)議。如今發(fā)達(dá)國家為了攫取發(fā)展中國家的傳統(tǒng)資源、并以此建立自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，無視資源國的。相應(yīng)的作為一個(gè)傳統(tǒng)資源大國，中國應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)對(duì)，在傳統(tǒng)知識(shí)資源的對(duì)內(nèi)外保護(hù)方面，都應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)立法和技術(shù)措施，主動(dòng)行使自己的資源和對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)資源的管理和支配權(quán)。

參考資料：

1、林燦鈴：《國際環(huán)境法》，人民出版社，2004年版

2、吳漢東：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國政法大學(xué)，2002年版

3、陳安：《國際經(jīng)濟(jì)法專論》（上編），高等教育出版社，2002年版

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5、《生物多樣性公約》及其《卡塔赫納生物安全議定書》

6、《波恩準(zhǔn)則》

7、WIPO2004年11月第七次會(huì)議摘要文件：《與記載或注冊(cè)登記的傳統(tǒng)知識(shí)相關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和事項(xiàng)的進(jìn)展》

8、唐廣良：《遺傳資源與傳統(tǒng)知識(shí)知識(shí)保護(hù)》，

9、唐廣良：《保護(hù)民族的傳統(tǒng)資源》，

10、于文軒：《論生物安全國際法的惠益分享制度》，武漢大學(xué)環(huán)境法研究所

篇8

小額農(nóng)貸是郵政銀行的主打業(yè)務(wù),是支持農(nóng)業(yè)、服務(wù)農(nóng)民、推動(dòng)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)的主要金融產(chǎn)品。對(duì)于廣大農(nóng)民來說，更是發(fā)展生產(chǎn)，擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，致富奔小康的有利保障。近幾年來，中央相繼出臺(tái)許多惠農(nóng)政策，農(nóng)民的生產(chǎn)積極性日益高漲，對(duì)生產(chǎn)資金的需求量逐年增加，郵政銀行為了進(jìn)一步搶占農(nóng)村信貸市場份額，也加大了對(duì)農(nóng)貸資金的投入。當(dāng)前，小額農(nóng)貸的較快發(fā)展和風(fēng)險(xiǎn)控制，正逐漸成為郵政銀行可持續(xù)發(fā)展，增加經(jīng)營效益的推動(dòng)力量。而逾期貸款卻直接影響到信貸資金的再投能力及使用效益，甚至危及貸款的安全。因此，如何防范、控制、化解農(nóng)貸風(fēng)險(xiǎn)，減少農(nóng)貸糾紛，已經(jīng)成為郵政銀行必須認(rèn)真對(duì)待的重要課題。筆者通過對(duì)郵政銀行小額農(nóng)貸案件的調(diào)查研究，淺析目前郵政銀行小額農(nóng)貸管理中存在的一些主要問題，從而為郵政銀行尋求可持續(xù)發(fā)展道路，提供一些參考。

一、存在的主要問題。

小額農(nóng)貸糾紛作為民商事訴訟，雖然爭議大多看似簡單明了，但仍有相當(dāng)數(shù)量的糾紛存在錯(cuò)綜復(fù)雜的法律關(guān)系，足以反映目前郵政銀行在農(nóng)貸管理方面，長時(shí)間存在的一些不容忽視的問題，應(yīng)當(dāng)引起管理層面的高度關(guān)注和必要重視。

1、個(gè)別郵政銀行要求支付利息的方式既違約又違法。

雖然在郵政銀行統(tǒng)一制定的《中國郵政儲(chǔ)蓄銀行小額貸款聯(lián)保借款合同》格式條款中已經(jīng)明確注明了“自貸款發(fā)放次月起，乙方按月歸還貸款本息，還款日為放款日以后月份的對(duì)日……”，但個(gè)別郵政銀行在實(shí)際的操作中，卻是在貸款的發(fā)放當(dāng)日，就要求借款人必須將當(dāng)月的利息先行支付。即：在借款人取得貸款的同時(shí)，郵政銀行就直接扣下了當(dāng)月利息。筆者認(rèn)為，此做法甚為不妥。在借款人剛剛?cè)〉觅J款的當(dāng)日，借款時(shí)間尚未達(dá)到次日對(duì)時(shí)，何來利息？退一步講，即使因借款人取得貸款的行為發(fā)生而使貸款產(chǎn)生了相應(yīng)利息，那么此利息也僅為貸款本金的當(dāng)日利息，而非當(dāng)月利息。由此，郵政銀行在發(fā)放貸款的當(dāng)日就直接扣除當(dāng)月利息的做法缺乏事實(shí)依據(jù)。并且，既然借款合同條款中已經(jīng)明確約定在“放款日以后月份的對(duì)日”計(jì)收當(dāng)月利息，那么先行扣除利息的行為明顯違約。同時(shí)，《中華人民共和國合同法》第二百條規(guī)定：“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除?！苯杩詈贤讣窃谠摲ㄕ{(diào)整下的民商事糾紛，郵政銀行理應(yīng)按照該法的規(guī)定進(jìn)行民事法律行為。即使存在借款人與郵政銀行達(dá)成了可以先行扣除當(dāng)月利息的約定，那么依照《中華人民共和國合同法》第七條、第五十二條第（五）款的規(guī)定，這樣的約定亦因違反了國家強(qiáng)制性法律規(guī)定，而理應(yīng)無效。

2、利息的支付方式，沒有考慮到農(nóng)村的實(shí)際情況。

目前，大多數(shù)郵政銀行在合同中與借款農(nóng)民約定的利息支付方式都是“階段性等額本息還款法”。即：借款前10個(gè)月按月償還當(dāng)月利息，不還本金。此后2個(gè)月，每月等額歸還貸款本息。筆者認(rèn)為這樣的約定，雖然在一定程度上可以控制借款風(fēng)險(xiǎn)的進(jìn)一步擴(kuò)大，但卻有悖于我國農(nóng)村的實(shí)際情況。因?yàn)樵谖覈?，農(nóng)民之所以貸款，是為了滿足自身種植（養(yǎng)殖）業(yè)的需要，進(jìn)而增產(chǎn)增收，發(fā)家致富奔小康。而種植（養(yǎng)殖）業(yè)的發(fā)展有其自有的規(guī)律和季節(jié)性因素與之制約。經(jīng)濟(jì)作物的種植效益體現(xiàn)在春種秋收，養(yǎng)殖業(yè)體現(xiàn)在禽畜、動(dòng)物的成長、繁殖與銷售上。這些生產(chǎn)、經(jīng)營行為的發(fā)生都具有階段性因素的存在。如果在貸款前10個(gè)月里發(fā)生了不可預(yù)測的各種風(fēng)險(xiǎn)或事故，那么對(duì)于抗風(fēng)險(xiǎn)能力相對(duì)較弱的農(nóng)民來說，合同約定的按月付息即無法獲得履行。并且，天災(zāi)人禍有時(shí)還具有地域性的特點(diǎn)，那么一旦發(fā)生此種情況，郵政銀行難道要向該地域內(nèi)所有違約的農(nóng)民提訟不成？在農(nóng)民最困難、最需要幫助的時(shí)刻，及時(shí)不能做到雪中送炭，那么雪上加霜的作法，也是有悖于郵政銀行服務(wù)“三農(nóng)”、為創(chuàng)建社會(huì)主義新農(nóng)村服務(wù)的社會(huì)承諾的。

3、工作人員的信貸業(yè)務(wù)能力有待于提高。

郵政銀行作為新成立的商業(yè)性金融機(jī)構(gòu)，其專業(yè)化經(jīng)營已經(jīng)邁出了可喜的第一步，但由于郵政銀行是在郵政局的基礎(chǔ)上剝離出來的，作為這支隊(duì)伍的人員，大多來自于郵政局內(nèi)部子女招工、退伍安置、郵政中專技校畢業(yè)生等途徑。上述人員是在短期的培訓(xùn)之后，便走上了金融專業(yè)崗位的，與農(nóng)業(yè)銀行、農(nóng)村信用合作社的工作人員相比，缺乏相應(yīng)的金融知識(shí)和信貸業(yè)務(wù)能力，甚至有人不知如何開展好農(nóng)村信貸工作。筆者在農(nóng)村處理信貸糾紛時(shí)，曾親眼見到了郵政銀行信貸員下鄉(xiāng)核實(shí)借款人財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查工作。兩名信貸員除了詢問借款人的基本情況后，僅僅是在室內(nèi)室外的拍照錄像獲取影像資料，便乘車揚(yáng)長而去。至于該借款農(nóng)民是否是本村戶口、擁有耕地的真實(shí)情況，以及所拍攝財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬等問題，則沒有向當(dāng)?shù)卮逦瘯?huì)做進(jìn)一步調(diào)查、了解。而在辦理貸款的農(nóng)民中，就有借用別人房屋、財(cái)產(chǎn)來應(yīng)付調(diào)查的情況發(fā)生。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，我國農(nóng)民的個(gè)人素質(zhì)還有待于提高，為了取得貸款、擺脫生活困苦，個(gè)別農(nóng)民的做法實(shí)在有欠妥當(dāng)。但正是因?yàn)橛羞@種情況的存在，才更加要求郵政銀行的信貸員，除了應(yīng)當(dāng)具有高度的工作責(zé)任心之外，還要具有“明察秋毫”的識(shí)別、判斷虛假財(cái)產(chǎn)報(bào)告的業(yè)務(wù)能力及農(nóng)村信貸工作經(jīng)驗(yàn)，以維護(hù)郵政銀行的合法權(quán)益不受損害。

4、郵政銀行的個(gè)別規(guī)章制度值得商榷。

追求經(jīng)濟(jì)效益最大化，應(yīng)當(dāng)是金融機(jī)構(gòu)的終極工作目標(biāo)之一，本無可厚非。但郵政銀行為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，而在內(nèi)部實(shí)行的一些管理措施，有的值得商榷。為了強(qiáng)化信貸員的責(zé)任心，有效降低貸款風(fēng)險(xiǎn)，郵政銀行內(nèi)部制訂了“信貸員對(duì)所放貸款本息的回收承擔(dān)全部責(zé)任”的規(guī)定，甚至有的郵政銀行將這一規(guī)定上升到了：如果本息無法回收，則由信貸員代為清償，同時(shí)要將信貸員予以辭退的高度。雖然農(nóng)業(yè)銀行、農(nóng)村 信用社作聯(lián)社也有與之類似的規(guī)定，但均沒有要求信貸員還款和辭退的內(nèi)容。筆者認(rèn)為，郵政銀行的上述規(guī)定值得商榷。郵政銀行作為商業(yè)性金融機(jī)構(gòu)，發(fā)放貸款，收取利息的行為，實(shí)際上是以自身承擔(dān)金融風(fēng)險(xiǎn)，來追求資金利益最大化的過程。在此過程中，郵政銀行因?yàn)槌袚?dān)了相應(yīng)的各種風(fēng)險(xiǎn)，所以可以獲取相應(yīng)的利息收益，體現(xiàn)的是風(fēng)險(xiǎn)與利益的均衡。但信貸員作為貸款具體的經(jīng)辦人，沒有享受到利息收益，卻要為該收益的可能喪失而承擔(dān)本應(yīng)由銀行承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，其實(shí)質(zhì)系銀行將其應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給了信貸員，其帶來的結(jié)果就是銀行不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，便可直接獲取收益。這樣的做法不僅有悖于公序良俗，而且違反了民事法律行為所應(yīng)遵循的公平原則。

5、相關(guān)法律知識(shí)的掌握還有待于進(jìn)一步提高。

由于郵政銀行的信貸工作起步較晚，相關(guān)人員的從業(yè)時(shí)間太短，加之縣級(jí)金融機(jī)構(gòu)沒有專職法律顧問，平時(shí)的法律知識(shí)學(xué)習(xí)與培訓(xùn)基本沒有，所以很多信貸員或客戶經(jīng)理，乃至縣級(jí)郵政銀行的主要業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)對(duì)于相關(guān)的法律知識(shí)都知之甚少，甚至連如何、如何書寫狀都搞不清楚。提起《合同法》、《擔(dān)保法》、《民法通則》、《民訴法》、《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》，以及相應(yīng)的司法解釋，多數(shù)信貸員或客戶經(jīng)理掌握的內(nèi)容并不比應(yīng)訴的農(nóng)民多，也就更不用說在訴訟中的靈活運(yùn)用了。由于我國已經(jīng)開展了10余年的普法活動(dòng)，廣大農(nóng)民學(xué)法、懂法、用法的能力逐年提高，即使不懂法律的，也知道在應(yīng)訴前要向律師進(jìn)行法律咨詢，或者直接聘請(qǐng)律師代為應(yīng)訴。只要是郵政銀行的貸款手續(xù)或者管理行為存在些許瑕疵，馬上就會(huì)成為法庭上的眾矢之的。在這種情況下，出庭信貸員或客戶經(jīng)理由于自身法律知識(shí)的欠缺，而難以應(yīng)對(duì)和招架，往往被搞得張口結(jié)舌，灰頭土臉，實(shí)在有損郵政銀行的誠信形象。

二、對(duì)策及建議。

1、切實(shí)加強(qiáng)農(nóng)村金融誠信環(huán)境建設(shè)

誠信是我國源遠(yuǎn)流長的歷史傳統(tǒng)。在中國傳統(tǒng)文化中，誠信兩字具有非常重要的分量，是我國傳統(tǒng)道德的基礎(chǔ)和根本。同時(shí)，誠信也是市場經(jīng)濟(jì)不可或缺的基石。因?yàn)槭袌鼋?jīng)濟(jì)說到底是誠信經(jīng)濟(jì)，誠信是市場經(jīng)濟(jì)與生俱來的準(zhǔn)則。市場經(jīng)濟(jì)越發(fā)達(dá)就越要求誠實(shí)守信，這是現(xiàn)代文明的重要基礎(chǔ)和標(biāo)志。目前，社會(huì)對(duì)誠信的呼喚，已經(jīng)成為社會(huì)輿論和社會(huì)思潮的強(qiáng)音，我國目前也正在加大誠信制度的建設(shè)力度。誠信觀念，最終必將成為市場經(jīng)濟(jì)條件下絕大多數(shù)人共同遵循的道德準(zhǔn)則，引導(dǎo)市場經(jīng)濟(jì)從無序走向有序，真正成為誠信經(jīng)濟(jì)。

筆者認(rèn)為，郵政銀行在現(xiàn)階段加強(qiáng)誠信環(huán)境建設(shè)，可從以下幾方面入手：

⑴、加強(qiáng)與政府的合作，發(fā)揮當(dāng)?shù)卣谡\信建設(shè)中的主導(dǎo)地位和作用，結(jié)合貫徹落實(shí)《公民道德建設(shè)實(shí)施綱要》，加強(qiáng)全社會(huì)誠信規(guī)范的道德教育，健全社會(huì)信用，培養(yǎng)公民的誠信品質(zhì)。要使人們明確，明禮誠信不是一般意義的對(duì)人們道德良心的呼喚，而是成本、效率、信用等市場經(jīng)濟(jì)生活規(guī)則在思想觀念和倫理道德上的客觀反應(yīng)。要大力弘揚(yáng)“守信光榮、失信可恥”的觀念，努力營造“誠實(shí)守信”的社會(huì)氛圍，使人們都能在經(jīng)濟(jì)與社會(huì)生活中做到遵紀(jì)守法、待人以誠、待物以信、和諧相處，使社會(huì)主義物質(zhì)文明與精神文明協(xié)調(diào)發(fā)展，使市場經(jīng)濟(jì)充滿誠信，依據(jù)信用，保持經(jīng)濟(jì)活力和高度繁榮。

⑵、郵政銀行可以通過開展創(chuàng)建信用鄉(xiāng)鎮(zhèn)、信用村屯、信用農(nóng)戶等活動(dòng)，組織信貸力量，深入鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村屯和農(nóng)戶，對(duì)現(xiàn)有的評(píng)信戶進(jìn)行全面、深入、細(xì)致的再調(diào)查。按照實(shí)事求是的原則，對(duì)評(píng)信戶進(jìn)行調(diào)整。該升級(jí)的升，該降級(jí)的降，該取消信用等級(jí)的取消信用等級(jí)。對(duì)恪守信用的村、組、農(nóng)戶，在提高授信額度，優(yōu)先辦理貸款等資金、服務(wù)方面予以傾斜，使農(nóng)戶真正得到實(shí)惠；反之，對(duì)不守信者實(shí)行停貸、限制評(píng)信、抓緊清收等措施予以整治，真正做到褒揚(yáng)守信，貶抑失信，促進(jìn)和增強(qiáng)農(nóng)民的信用意識(shí)，營造穩(wěn)定與和諧的融資環(huán)境。

⑶、完善征信數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)。建立有效的市場交易行為信息并做到有序披露，對(duì)于改變我國目前信用環(huán)境落后的局面非常必要。郵政銀行應(yīng)當(dāng)在完善自身征信數(shù)據(jù)庫的同時(shí)，打破各行、各社的征信管理界限，加強(qiáng)橫向聯(lián)系，形成金融征信數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)資源共享。今后，只要是不具備征信條件的，在全國任何金融機(jī)構(gòu)都不能辦理貸款，進(jìn)而形成全國性的征信威懾機(jī)制。

⑷、建立公示監(jiān)督制度。郵政銀行的鄉(xiāng)級(jí)營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)可在經(jīng)營場所外部的適當(dāng)位置，或者各村屯的顯著位置，開展經(jīng)常性的公示活動(dòng)。既可對(duì)長期惡意拖欠貸款的農(nóng)戶進(jìn)行公開曝光，讓其在迫于思想壓力、外界壓力以及道德壓力等情形下及時(shí)償還貸款，加強(qiáng)對(duì)失信農(nóng)戶的社會(huì)監(jiān)督；也可以將農(nóng)戶的姓名、貸款金額、用途、擔(dān)保人等進(jìn)行公示，從而將農(nóng)貸資金的運(yùn)行和管理置于廣大農(nóng)戶的監(jiān)督之下，從而對(duì)改變用途、冒名貸款、多頭貸款的情形進(jìn)行有效遏制。同時(shí)，設(shè)立舉報(bào)電話，制定舉報(bào)有獎(jiǎng)制度，進(jìn)一步激發(fā)廣大農(nóng)戶的舉報(bào)意識(shí)，有效地控制和防范貸款風(fēng)險(xiǎn)。

2.進(jìn)一步嚴(yán)格貸款的審查和貸后管理。

經(jīng)過調(diào)查分析來看，郵政銀行對(duì)貸款、聯(lián)保的審查不嚴(yán)，主要還是表現(xiàn)在對(duì)借款人、聯(lián)保人的基本情況掌握得不夠全面和細(xì)致上。因此，應(yīng)當(dāng)明確要求各營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)的工作人員，在加強(qiáng)自身業(yè)務(wù)能力建設(shè)的同時(shí)，要盡快取得各鄉(xiāng)鎮(zhèn)派出所、財(cái)稅所的理解與支持，加強(qiáng)對(duì)村屯兩委的協(xié)調(diào)與溝通，建立健全村屯信息員工作機(jī)制，要對(duì)轄區(qū)內(nèi)的所有農(nóng)戶進(jìn)行全面、深入、細(xì)致的再調(diào)查、再了解，全面掌握轄區(qū)內(nèi)每戶農(nóng)民的基本情況。要搞清楚每戶的具體人數(shù)、姓名、身份、婚姻狀況、土地面積、農(nóng)機(jī)具狀態(tài)、房屋產(chǎn)權(quán)歸屬、生產(chǎn)經(jīng)營狀況、資金需求量、信用情況、清償能力、土地直補(bǔ)款金額等等，摸清底數(shù)，并以戶為單位建立起電子檔案，進(jìn)一步完善誠 信數(shù)據(jù)。在此基礎(chǔ)上，再對(duì)有資金需求的農(nóng)戶進(jìn)行信用等級(jí)評(píng)定，并以行政村為單位向社會(huì)公示，做到規(guī)范操作、陽光放貸。通過對(duì)農(nóng)戶的調(diào)查和授信評(píng)級(jí)，做到心中有數(shù)。每年的貸款要根據(jù)當(dāng)年農(nóng)戶的信用等級(jí)實(shí)行差別化管理，信用度高的農(nóng)戶其農(nóng)貸的額度可大些，利率可優(yōu)惠，反之則農(nóng)貸額度小些，利率不予優(yōu)惠。這項(xiàng)工作要年年進(jìn)行，實(shí)時(shí)掌握農(nóng)戶的基本情況，為農(nóng)貸的發(fā)放，以及風(fēng)險(xiǎn)控制做好基礎(chǔ)性工作。俗話說基礎(chǔ)不牢，地動(dòng)山搖。因此，農(nóng)戶的調(diào)查建檔，授信評(píng)級(jí)必須要做細(xì)、做實(shí)。同時(shí)，還要在貸款辦理前，對(duì)借款人的管理水平、項(xiàng)目市場前景、經(jīng)濟(jì)效益等進(jìn)行必要的審核，重點(diǎn)要對(duì)投資的當(dāng)前風(fēng)險(xiǎn)及預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益進(jìn)行評(píng)估、預(yù)測和審查?？梢砸蟠逋蛢晌托畔T對(duì)于借款人的借款金額以及聯(lián)保組的組成，給予一定的意見。對(duì)于聯(lián)保的農(nóng)戶，要堅(jiān)決杜絕家庭成員之間的內(nèi)部互保，真正做到借款人可靠，聯(lián)保人能夠起承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

此外，在小額貸款發(fā)放后，郵政銀行要嚴(yán)格執(zhí)行跟蹤檢查和貸后服務(wù)制度，在掌握貸款去向的基礎(chǔ)上，做好貸后的各項(xiàng)管理工作。要及時(shí)發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，及時(shí)采取措施防止風(fēng)險(xiǎn)。要了解農(nóng)戶的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，及時(shí)為農(nóng)戶提供信息和科技，為農(nóng)戶有經(jīng)濟(jì)效益當(dāng)好參謀，促使貸款實(shí)現(xiàn)預(yù)期效益，確保貸款按期回收。要按季付息，到期還本，提前催收。如果發(fā)現(xiàn)借款農(nóng)戶存在違約行為，要及時(shí)向人民法院提訟，查封、扣押借款人的家庭財(cái)產(chǎn)，進(jìn)而提前解除借款合同，收回貸款本息，在維護(hù)自身合法權(quán)益的同時(shí)，以儆效尤。并通過訴訟案件教育廣大農(nóng)戶要培養(yǎng)誠實(shí)守信意識(shí)，自覺履行合同義務(wù)。

3、完善相應(yīng)制度和措施。

郵政銀行應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化內(nèi)部的監(jiān)督與管理，對(duì)于在實(shí)踐工作當(dāng)中出現(xiàn)的一些不符合合同約定或者違反法律規(guī)定的問題，要有清醒的認(rèn)識(shí)，該糾正的要堅(jiān)決糾正，該廢止的要堅(jiān)決廢止，并不斷完善各項(xiàng)規(guī)章制度的貫徹、落實(shí)與執(zhí)行，依法放貸與收貸，使小額農(nóng)貸的管理做到有章可循、有法可依，良性循環(huán)。同時(shí)，要認(rèn)真參考農(nóng)業(yè)銀行、農(nóng)村信用合作聯(lián)社對(duì)于制定農(nóng)貸清償期限的成功經(jīng)驗(yàn)，充分考慮我國農(nóng)村的實(shí)際情況、農(nóng)民的實(shí)際需求與實(shí)際的清償能力，大膽的突破1年期限的限制，改革按月付息的規(guī)定，為社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)貢獻(xiàn)力量。

此外，筆者認(rèn)為，小額農(nóng)貸的申請(qǐng)與聯(lián)保，應(yīng)當(dāng)實(shí)行夫妻雙方共同申請(qǐng)、共同聯(lián)保制度。因?yàn)榘凑栈橐龇ǖ姆ɡ韥碚f，處分重大價(jià)值財(cái)產(chǎn)的行為，并不包括在夫妻之間的日常家事權(quán)范圍內(nèi)。雖然《<婚姻法>解釋（二）》第二十四條規(guī)定了：夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。但《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第17條第二款以及其他規(guī)定，仍有七種情形的債務(wù)形式應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人債務(wù)。因此，如果借款人將貸款用于了不合理開支，如賭博、吸毒、酗酒，或者存在未經(jīng)對(duì)方同意，擅自從事生產(chǎn)經(jīng)營，收入也未用于共同生活，或者擅自資助沒有扶養(yǎng)義務(wù)的人等情形，那么這樣的貸款只能認(rèn)定為借款人的個(gè)人債務(wù)，而無法以家庭共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。如果出現(xiàn)這種情況，那么也意味著到期貸款的全額清收存在著重大的安全隱患。此外，雖然《擔(dān)保法》規(guī)定了保證責(zé)任和保證方式，但我國作為成文法國家，至今尚沒有任何一條法律規(guī)定，將夫妻一方對(duì)外承擔(dān)的連帶保證責(zé)任之債直接確定為夫妻共同債務(wù)的。也就是說，如果夫妻一方對(duì)貸款承擔(dān)連帶保證責(zé)任時(shí)，該保證責(zé)任形成的債務(wù)僅為夫妻一方的個(gè)人債務(wù)，只能以保證人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，而不能以家庭共同財(cái)產(chǎn)對(duì)外進(jìn)行清償。如果發(fā)生聯(lián)保人死亡的情況，因涉及到遺產(chǎn)繼承，而金融借款合同糾紛、金融保證合同糾紛與繼承權(quán)糾紛、追償權(quán)糾紛不屬于法律意義上的同一種訴求，因此也不能在人民法院進(jìn)行并案審理，而只能另行訴訟或者由聯(lián)保人進(jìn)行追償，從而造成了訴訟效率的降低。目前，在發(fā)生上述情況時(shí)，因?yàn)榇嬖跀?shù)個(gè)聯(lián)保人，所以郵政銀行大多放棄了對(duì)死亡擔(dān)保人的權(quán)利主張。但如果發(fā)生借款人去向不明，而僅存一個(gè)保證人也因故死亡的情況時(shí)，如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)，就值得郵政銀行認(rèn)真對(duì)待了。但是，如果由夫妻雙方共同辦理貸款或者共同提供聯(lián)保，則不存在上述問題。而且，夫妻共同貸款后，便于彼此間的相互監(jiān)督，能夠有效的防止貸款被夫妻一方擅自挪作他用。同時(shí)，夫妻雙方作為共同聯(lián)保人，也能使其顧及家庭共同財(cái)產(chǎn)的安全，而對(duì)借款人的清償義務(wù)進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)督，更好的敦促借款人按照約定如期還款。因此，筆者建議郵政銀行在辦理貸款和聯(lián)保時(shí)，采取夫妻雙方共同承擔(dān)責(zé)任的措施，從根本上杜絕清收風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

同時(shí)，據(jù)筆者觀察，農(nóng)戶在農(nóng)貸案件中反映最為強(qiáng)烈的，還有借款人和所有聯(lián)保人不能全員出庭訴訟、共同承擔(dān)責(zé)任的問題。矛盾的焦點(diǎn)，就是在借款人去向不明；或者借款人在，而數(shù)個(gè)聯(lián)保人去向不明；或者借款人與數(shù)個(gè)聯(lián)保人同時(shí)去向不明的情況下，金融機(jī)構(gòu)為了減少訴訟成本，而依據(jù)《擔(dān)保法》第十二條和《<擔(dān)保法>解釋》第二十條第一款的規(guī)定僅聯(lián)保人；或者僅借款人與尚居住在轄區(qū)內(nèi)的聯(lián)保人；或者直接僅存的聯(lián)保人而引發(fā)的爭執(zhí)。對(duì)于這個(gè)問題，筆者認(rèn)為，矛盾的深層次原因在于，農(nóng)戶作為聯(lián)保組成員承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)，普遍存在著相互攀比的心理，誰也不愿意在其他聯(lián)保人不在案件中承擔(dān)保證責(zé)任的情況下，獨(dú)自或者由僅存的幾人來承擔(dān)較高比例的清償份額。雖然按照《<擔(dān)保法>解釋》第二十條第二款規(guī)定：“連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的，平均分擔(dān)?！奔矗涸诎讣谐袚?dān)了連帶清償義務(wù)的聯(lián)保人，可以另行向沒有承擔(dān)責(zé)任的聯(lián)保人主張追償權(quán)（包括未參加訴訟的聯(lián)保人）。但作為同村村民，誰也不愿意為這樣的矛盾糾紛再次對(duì)簿公堂，進(jìn)而影響到鄰里之間的和諧與安寧。筆者認(rèn)為，這個(gè)問題其實(shí)不難解決，完全可以依據(jù)現(xiàn)有的法律規(guī)定進(jìn)行妥善的處理。具體辦法為：在聯(lián)保組全體成員共同到郵政銀行辦理貸款手續(xù)時(shí)，可以要求借款人與全體聯(lián)保人共同或者分別簽署一份授權(quán)委托書，委托書的具體內(nèi)容如下：“在我等因本次貸款或?yàn)楸敬钨J款提供聯(lián)保行為，而與金融機(jī)構(gòu)發(fā)生金融借款合同糾紛、金融保證合同糾紛時(shí)，我等均委托所在地鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村民委員會(huì)代為簽收法院專遞（或訴訟文書），然后由村民委員會(huì)將法院專遞（或訴訟文書）轉(zhuǎn)交給我等。”該授權(quán)委托書除要求借款人、聯(lián)保人本人簽名確認(rèn)外，還要求借款人、聯(lián)保人所在的村民委員會(huì)主任或負(fù)責(zé)人簽名確認(rèn)，并加蓋行政公章，以示接受委托。這樣一來，即使發(fā)生了借款人或聯(lián)保人去向不明無法送達(dá)的情況，那么人民法院也可以依據(jù)上述授權(quán)，將相關(guān)法律文書送達(dá)給委托人代為簽收，同時(shí)在缺席判決中，確定去向不明人員各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，從而完成全部訴訟活動(dòng)。由于在一份判決書中就確定了借款人與全體聯(lián)保人的各自義務(wù)，所以在借款人與全體聯(lián)保人之間不會(huì)產(chǎn)生任何的矛盾沖突。這份委托書的法律依據(jù)來源于《民法通則》第六十三條“公民、法人可以委托人實(shí)施民事法律行為?！辈⑶遥鳛槌晌姆▏遥覈鴽]有任何法律明確禁止的公民授權(quán)人代為簽收訴訟文書的行為。在私權(quán)神圣不可侵犯的司法理念指導(dǎo)下，人民法院對(duì)于上述授權(quán)行為也予以認(rèn)可。

4、堅(jiān)持績效考核，獎(jiǎng)懲并舉，從機(jī)制上防范風(fēng)險(xiǎn)。

從制度上強(qiáng)化農(nóng)貸管理，是農(nóng)貸風(fēng)險(xiǎn)控制與防范的重要手段。對(duì)于信貸員或客戶經(jīng)理，要進(jìn)一步完善“誰放貸、誰管理、誰清收，誰受益”等責(zé)任制度，要將貸款的管理、收益與信貸員或客戶經(jīng)理的工資、獎(jiǎng)金、福利、評(píng)先、職稱聘任、評(píng)定、晉職、晉級(jí)，以及違法、違紀(jì)的處理相掛鉤，加大其違法、違紀(jì)、違規(guī)的各項(xiàng)成本，增強(qiáng)其風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、責(zé)任意識(shí)和防范意識(shí)，調(diào)動(dòng)其工作的積極性、主動(dòng)性和自律性，強(qiáng)化其事業(yè)心和責(zé)任感，從而使信貸員或客戶經(jīng)理都能夠自覺主動(dòng)地提高業(yè)務(wù)素質(zhì)，強(qiáng)化道德規(guī)范，嚴(yán)格操作技能，堅(jiān)持按章辦事。同時(shí)，堅(jiān)持多勞多得，獎(jiǎng)勤罰懶，可以上不封頂，下不保底。到期利息掉收的可等額扣減信貸員或客戶經(jīng)理的績效工資，收回后再返還。到期農(nóng)貸本金收不回來的，要嚴(yán)格執(zhí)行責(zé)任追究制度，對(duì)逾期農(nóng)貸要進(jìn)行合規(guī)性審計(jì)，看是否有違規(guī)行為。對(duì)違規(guī)者必須從嚴(yán)追查，嚴(yán)肅處理，該撤職的撤職，該開除的開除，并對(duì)逾期貸款進(jìn)行依法清收或風(fēng)險(xiǎn)清收，千方百計(jì)予以收回；對(duì)沒有違規(guī)的農(nóng)貸要落實(shí)清收責(zé)任，按一定比例扣減信貸員或客戶經(jīng)理的績效工資，直到貸款收回為止。通過上述產(chǎn)品計(jì)價(jià)的獎(jiǎng)懲形式，調(diào)動(dòng)和激發(fā)員工愛崗敬業(yè)的精神，增強(qiáng)多勞多得的工作動(dòng)力，并通過追責(zé)和扣減績效工資的形式，使信貸員或客戶經(jīng)理產(chǎn)生適當(dāng)?shù)墓ぷ鲏毫Γ鼘?duì)盲目放款、弄虛作假、、違反政策的人員產(chǎn)生震懾力，使其不敢違規(guī)。

篇9

【關(guān)鍵詞】文物保護(hù)；全民參與；社會(huì)氛圍

隨著社會(huì)文物數(shù)量的不斷增加，我國在享受文物遺產(chǎn)無窮驚喜的同時(shí)，也面臨著嚴(yán)峻的文物保護(hù)問題。規(guī)模巨大的文物群體的有效保護(hù)不能單純憑借數(shù)量有限的專業(yè)人員以及政府支持，營造全民參與文物保護(hù)的社會(huì)氛圍才是進(jìn)行文物保護(hù)的必由之路。這不僅能夠提供文物保護(hù)中所需的各種資源，同時(shí)也能夠適應(yīng)文化市場的繁榮發(fā)展。本文以此為背景來探究與營造全民參與文物保護(hù)社會(huì)氛圍的相關(guān)問題。

一、文物保護(hù)與全民參與的內(nèi)涵

1.1 文物保護(hù)與全民參與的基本關(guān)系

社會(huì)文物是由社會(huì)公眾制造的，應(yīng)該由公眾共同所有。社會(huì)是由各式各樣的人所組成的集合體。人類自出現(xiàn)以來，就不間斷地進(jìn)行文物的制造，進(jìn)而為后代儲(chǔ)存了大量的文物遺產(chǎn)。而這些文物遺產(chǎn)見證了歷史與文化的曲折與發(fā)展，諸多重見天日的文物都向人們證實(shí)了人類文明的魅力與精神，因此社會(huì)文物需要嚴(yán)密的保護(hù)。同時(shí)，社會(huì)公眾與文物之間的關(guān)系并非表面而暫時(shí)的，而是全面而持久的。人類的精神需要必須依賴于其對(duì)文物的全面保護(hù)，否則就會(huì)產(chǎn)生抑郁、仇殺等社會(huì)問題。因此，社會(huì)公眾應(yīng)該積極主動(dòng)地對(duì)文物進(jìn)行保護(hù)?？傊鐣?huì)文物由人類創(chuàng)造，由人類所有，由人類保護(hù)，由人類共享。

1.2 全民參與文物保護(hù)的實(shí)質(zhì)

盡管文物保護(hù)需要政府力量的支持與主導(dǎo)，但更離不開公眾的參與。社會(huì)公眾是保護(hù)歷史文物的基本與主要力量。只有全民具有高度認(rèn)可的文物保護(hù)意識(shí)，并積極主動(dòng)地參與其中，文物保護(hù)才能得以全面貫徹。全民參與文物保護(hù)主要是指提高全社會(huì)的文物保護(hù)意識(shí)，參與文物保護(hù)工作。它的實(shí)質(zhì)是指公眾全面保護(hù)某個(gè)區(qū)域在歷史發(fā)展中所出現(xiàn)并保持至今的證據(jù)與痕跡，這是對(duì)歷史價(jià)值與自身價(jià)值的正視與肯定。全民參與文物保護(hù)是以政府作用的為基礎(chǔ)的必要補(bǔ)充，也是文物保護(hù)全民性與自主性的重要表現(xiàn)。

二、營造全民參與文物保護(hù)社會(huì)氛圍的必要性

2.1 全民參與能夠影響文物保護(hù)工作

文物是傳承歷史的不可再生資源，保護(hù)文物能夠?yàn)楹笫辣Ａ粽滟F的文化遺產(chǎn)。但隨著時(shí)代的發(fā)展與社會(huì)的進(jìn)步，留存下來的社會(huì)文物卻不斷減少，因此文物保護(hù)的責(zé)任也愈發(fā)重要。而僅僅靠政府與有限專業(yè)技術(shù)人員的力量是無法達(dá)到文物保護(hù)的目的的，更需要社會(huì)大眾廣泛參與來保護(hù)這些重要的歷史見證。但是在我國的社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)大眾參與文物保護(hù)的意識(shí)比較薄弱，很多人都是功利性地對(duì)待文物遺產(chǎn)，他們的文物保護(hù)意識(shí)相當(dāng)薄弱，甚至?xí)晕奈餁膩頁Q取自身的經(jīng)濟(jì)利益。因此，有必要營造全民參與文物保護(hù)的社會(huì)氛圍。全民保護(hù)是文物保護(hù)的厚實(shí)的基礎(chǔ)；營造全民文物保護(hù)是對(duì)專業(yè)技術(shù)保護(hù)的彌補(bǔ)。

2.2 社會(huì)資源能夠支持文物保護(hù)工作

作為四大文明古國之一，我國的文物遺產(chǎn)眾多，文物價(jià)值巨大。目前，我國已經(jīng)發(fā)展并確認(rèn)九十多萬處的非移動(dòng)文物點(diǎn)，以及將近一千三百處的重點(diǎn)文物保護(hù)單位。數(shù)量如此巨大的文物保護(hù)工作不能僅僅依靠政府的支持，更需要廣大人民群眾的參與和支持。以資金支持為例，雖然政府撥款能夠給予文物保護(hù)工作一定的經(jīng)濟(jì)支持，但是仍然無法全面解決文物的保護(hù)與維修任務(wù)，而向社會(huì)大眾募集資金是解決經(jīng)濟(jì)問題的重要手段。因此，資金與人力支持的嚴(yán)重缺乏需要社會(huì)公眾的參與和資助。

2.3 社會(huì)現(xiàn)實(shí)要求全民參與文物保護(hù)

近年來，我國所發(fā)掘與確定的文物越來越多，這就要求更加嚴(yán)格有效的文物保護(hù)工作，而單單依靠政府的力量是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。歷史文物不斷增多的客觀現(xiàn)實(shí)要求全民參與文物保護(hù)任務(wù)。另外，隨著我國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，文物市場也逐漸進(jìn)入極度繁榮時(shí)期，文物價(jià)格更是上升至驚人的水平。而由于人們價(jià)值觀的不斷改變以及法律知識(shí)的相對(duì)缺乏，有些人受到文物買賣的利益誘惑，做出一些破壞文物的自私行為。因此，文物保護(hù)工作需要社會(huì)公眾的廣泛參與。

三、營造全民參與文物保護(hù)社會(huì)氛圍的有效措施

3.1 政府給予必要支持，通過教育提高全民文物保護(hù)意識(shí)

人們較為薄弱的文物保護(hù)意識(shí)嚴(yán)重阻礙了其參與文物保護(hù)的積極性與主動(dòng)性，而相關(guān)部門也缺少對(duì)公眾進(jìn)行教育的資金、物質(zhì)以及人力支持。因此，政府必須設(shè)立專門機(jī)構(gòu)來管理文物保護(hù)宣傳與教育專項(xiàng)資金，并形成一支專業(yè)的管理團(tuán)隊(duì)來進(jìn)行文物保護(hù)的宣傳與教育工作。同時(shí)，必須將文物保護(hù)融入人們的內(nèi)心深處。政府應(yīng)該從小對(duì)中小學(xué)生灌輸保護(hù)文物的思想，通過歷史課程、免費(fèi)參觀紅色基地等方式來提高他們的文物保護(hù)意識(shí)；政府應(yīng)該為專業(yè)人員與一線人員提供學(xué)習(xí)與培訓(xùn)的機(jī)會(huì)，提高他們保護(hù)文物的技能；政府應(yīng)該提高社會(huì)各領(lǐng)域人才對(duì)文物保護(hù)的認(rèn)識(shí)，通過旅游講解普及保護(hù)文物常識(shí)；利用博物館日文化遺產(chǎn)日的宣傳進(jìn)行文物保護(hù)的宣傳。只有具備較為廣泛的群眾基礎(chǔ)，才能更有效地保護(hù)文物。

3.2 壯大三級(jí)文物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)，構(gòu)建全民文物保護(hù)防線

以往的三級(jí)文物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)涵蓋了縣文物管理委員會(huì)、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）文物保護(hù)領(lǐng)導(dǎo)小組與村業(yè)余文物保護(hù)員，也能夠充分發(fā)揮人們參與文物保護(hù)的積極性與主動(dòng)性。但是隨著旅游業(yè)的日益發(fā)展，我國原來的三級(jí)文物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)受到了極大的沖擊。因此政府必須在城市區(qū)域建立新的市、區(qū)、居委會(huì)三級(jí)文物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)，并建立健全相關(guān)的保護(hù)制度；同時(shí)，必須在縣區(qū)設(shè)法恢復(fù)以往三級(jí)文物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)的功能，并給予工作人員實(shí)惠的福利與薪酬；另外，政府應(yīng)該加大以上兩類三級(jí)文物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)查力度，以便實(shí)現(xiàn)防微杜漸的效果。

3.3 建立文物保護(hù)民間團(tuán)體，肯定平民的主人翁地位

民間團(tuán)體是公眾參與文物保護(hù)的中介組織，它能夠合理利用各方力量的協(xié)作優(yōu)勢，以實(shí)現(xiàn)公眾參與文物保護(hù)的自主性、組織性與制度性。相對(duì)于政府部門，民間團(tuán)體具有數(shù)量可觀的資金支持和較高的工作效率，能夠更好地實(shí)施文物保護(hù)。因此，政府應(yīng)該培養(yǎng)廣大群眾對(duì)于歷史文物的主人翁地位，并最終實(shí)現(xiàn)文物保護(hù)的民有、民治、民享。其次，政府應(yīng)該鼓勵(lì)并協(xié)助群眾建立文物保護(hù)民間團(tuán)隊(duì)，并給予他們完全的管理與支配能力，這不僅有助于提高公眾阻礙文物破壞的勇氣，也有助于表達(dá)公眾保護(hù)文物的意愿，提高公眾對(duì)歷史文物的主人翁地位，進(jìn)而提高這些民間團(tuán)隊(duì)對(duì)文物的保護(hù)能力。

3.4 保障文物保護(hù)參與者的利益，擴(kuò)大其對(duì)文物的享有權(quán)利

正所謂取之于民，用之于民。歷史文物本身就來自群眾的創(chuàng)造，而全民參與文物保護(hù)的最終目的也是為了社會(huì)的發(fā)展與公眾的利益。政府應(yīng)該建立詳細(xì)、全面的文物保護(hù)平民數(shù)據(jù)庫，以使文物保護(hù)參與者享有更大的文物保護(hù)福利，例如給予文物保護(hù)參與者更多的參觀優(yōu)惠與福利。同時(shí)，政府可以樹立全民參與文物保護(hù)與模式示范項(xiàng)目來喚起更多民間文物愛好者的響應(yīng)與參與，通過示范作用，促進(jìn)當(dāng)?shù)卣膳c執(zhí)行力等聯(lián)動(dòng)機(jī)制的形成。

四、總結(jié)

總之，社會(huì)文物是由人民創(chuàng)造，由全民所有，保護(hù)文物人人有責(zé)，文物保護(hù)權(quán)益共享。全民參與文物保護(hù)的實(shí)質(zhì)就是人們自發(fā)保護(hù)某區(qū)域歷史發(fā)展的證據(jù)與痕跡，是對(duì)政府保護(hù)的合理補(bǔ)充。由于公眾的不同參與形式對(duì)文物保護(hù)與發(fā)展有不同的效果，政府力量無法完全滿足文物保護(hù)的需要，以及殘酷的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，因此政府有必要采取有效措施來營造全民文物保護(hù)的社會(huì)氛圍。

參考文獻(xiàn)：

[1]文物保護(hù)需要營造全民參與的氛圍[J].東方收藏，2012，（09）：28.

[2]張郁，張麗瓊.營造全民文物保護(hù)的社會(huì)氛圍[J].人民論壇，2009，（5）：19.

篇10

法學(xué)專業(yè)的學(xué)生在畢業(yè)之后是十分受歡迎的。不過前提是自己的專業(yè)知識(shí)過硬。每位法學(xué)專業(yè)的學(xué)生在畢業(yè)之前都會(huì)要去到法院，律師事務(wù)所等等相關(guān)的地方進(jìn)行實(shí)習(xí)。下面是小編為大家整理的法院頂崗實(shí)習(xí)報(bào)告范文的內(nèi)容，希望能夠幫助大家，歡迎閱讀！

法院頂崗實(shí)習(xí)報(bào)告一

一、實(shí)習(xí)簡介

今年暑假十分有幸被分配到_市中級(jí)人民法院實(shí)習(xí)，實(shí)習(xí)期間，我不僅鞏固了兩年來所學(xué)的專業(yè)知識(shí)，鍛煉了自己的法律實(shí)踐能力，還學(xué)到了許多課本上所沒有的法律實(shí)務(wù)工作知識(shí)。實(shí)習(xí)過程中，各位領(lǐng)導(dǎo)、法官、書記員對(duì)我十分照顧，和他們的交流與溝通，也讓我積累了許多社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，開闊了眼界，對(duì)法院工作有了全新的認(rèn)識(shí)。在此，我想向一直指導(dǎo)、照顧我的黃建平法官，我們的領(lǐng)隊(duì)老師胡弘弘教授和所有為我的實(shí)習(xí)提供幫助和指導(dǎo)的_中院的老師們表示感謝，感謝你們?yōu)槲翼樌瓿蓪?shí)習(xí)所付出的努力。

二、實(shí)習(xí)過程

我被分配在執(zhí)行局跟隨黃法官實(shí)習(xí)，這對(duì)我而言是一項(xiàng)新的挑戰(zhàn)，因?yàn)榻衲暝囆械拇蠖崆皩?shí)習(xí)制度，我們還沒有學(xué)習(xí)民事訴訟法，相關(guān)的法律知識(shí)還十分欠缺，在學(xué)校更是很少接觸關(guān)于執(zhí)行方面的信息。但既到了法院，就應(yīng)抱十分虔誠的心態(tài)來學(xué)習(xí)，而學(xué)習(xí)好了也可為之后研習(xí)這方面的知識(shí)打下良好基礎(chǔ)。一開始我對(duì)執(zhí)行的理解僅限于“直接依據(jù)生效裁判，簡單實(shí)現(xiàn)法定權(quán)利”的“體力活”，并沒有意識(shí)到執(zhí)行工作的重要性，但通過實(shí)習(xí)學(xué)習(xí)，讓我對(duì)原來的看法有所改變。

《民事訴訟法》第201條對(duì)執(zhí)行的定義是“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。”對(duì)于該定義，可以理解的有三點(diǎn)：

一、執(zhí)行的依據(jù)必須是發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，主要是沒收財(cái)產(chǎn)和判處罰金。行政判決、裁定及刑事判決、裁定中的非財(cái)產(chǎn)部分并不能由法院執(zhí)行局執(zhí)行。

二、具體是由作出判決或裁定的第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)①_市中級(jí)人民法院在全國都很有名，特別是它的人均結(jié)案數(shù)，據(jù)_中院統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2015年人均結(jié)案高達(dá)277.6件，居廣東省法院第一位。行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。二審法院一般并不執(zhí)行，但遇有特殊情況，仍可提級(jí)執(zhí)行。

三、法律有明確規(guī)定的，由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

執(zhí)行的產(chǎn)生有兩種，包括申請(qǐng)和移送。對(duì)于發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人一方如拒絕履行，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。在法院主持下雙方自愿達(dá)成的調(diào)解協(xié)議文書，依法設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書也同樣適用。申請(qǐng)執(zhí)行作為法律賦予當(dāng)事人的一項(xiàng)權(quán)利，可以行使也可以放棄，但其行使有期限限制，同一般訴訟時(shí)效2年，也適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。

案件申請(qǐng)或移送執(zhí)行立案審批后，即進(jìn)入正式執(zhí)行階段，一般先由執(zhí)行人員制作執(zhí)行通知書、財(cái)產(chǎn)申報(bào)表、申報(bào)財(cái)產(chǎn)通知書、送達(dá)回證及其他必要法律文書，如被執(zhí)行人在本地，可直接由執(zhí)行人員親自送達(dá)或要求其來法院領(lǐng)??；如被執(zhí)行人在異地或人身自由受到限制（如因刑事犯罪在監(jiān)獄服刑或被羈押在看守所），則可通過郵寄送達(dá)或提審被執(zhí)行人送達(dá)文書（對(duì)于在監(jiān)獄服刑的，一般寄送委托調(diào)查函，請(qǐng)監(jiān)獄管理人員代為送達(dá)法律文書；對(duì)于在_市各看守所的，則由法院執(zhí)行人員提審直接送達(dá)）。

被執(zhí)行人在收到執(zhí)行通知書的法定期限內(nèi)自動(dòng)履行，則該案可以終結(jié)；如被執(zhí)行人在法定期限內(nèi)仍未主動(dòng)履行，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對(duì)被執(zhí)行人或者其法定人、有關(guān)單位的主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留，有權(quán)向銀行、信用合作社和其他有儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況，有權(quán)凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款，但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍，有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入，但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必須費(fèi)用，有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的財(cái)產(chǎn)，有權(quán)發(fā)出搜查令，對(duì)被執(zhí)行人及其住所或者財(cái)產(chǎn)隱匿地進(jìn)行搜查等。

對(duì)于采取強(qiáng)制執(zhí)行措施執(zhí)行到位申請(qǐng)或移送標(biāo)的請(qǐng)求的，執(zhí)行完畢可以結(jié)案，對(duì)于出現(xiàn)特殊情形，人民法院裁定中止或終結(jié)執(zhí)行的，也可執(zhí)行結(jié)案。具體執(zhí)行流程詳見下表。

人民法院裁定中止執(zhí)行的情形有：（一）申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行的；（二）案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；（三）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；（四）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（五）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。中止執(zhí)行情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行。參見《民事訴訟法》第232條。

人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行的情形有：（一）申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的；（二）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；（三）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的；（五）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動(dòng)力的；（六）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

執(zhí)行人下落，均不清楚，后請(qǐng)求當(dāng)?shù)嘏沙鏊?警、當(dāng)?shù)卮逦瘯?huì)干部協(xié)助找到被執(zhí)行人父親，向其父親進(jìn)行調(diào)查。法官在同被執(zhí)行人父親談話時(shí)，被執(zhí)行人父親表示不知道兒子目前在哪里，他所住的那套房子也不是兒子自己的，是被執(zhí)行人父親的，還沒有過戶，有村里人可以證明，如果申請(qǐng)人同意將賠償款減半，被執(zhí)行人父親愿意代替兒子償還債務(wù)。后法官多次做雙方工作，終于達(dá)成和解協(xié)議，被執(zhí)行人當(dāng)即履行協(xié)議，此案圓滿執(zhí)結(jié)。

實(shí)際執(zhí)行過程中，面臨諸多新型、疑難、復(fù)雜情況，完全執(zhí)行是一件相當(dāng)困難的事，特別是一些刑事附帶民事或者刑事罰金之類的案件，很難執(zhí)行到位。由于一些被執(zhí)行人法律意識(shí)不強(qiáng)，對(duì)生效的法律文書所確定的義務(wù)不主動(dòng)履行或者采取抗拒行為，如不積極主動(dòng)向法院提供財(cái)產(chǎn)情況，故意逃避執(zhí)行，傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭；部分地區(qū)或部門的狹隘保護(hù)主義；法院執(zhí)行力量不足、辦案經(jīng)費(fèi)短缺、裝備落后；法律法規(guī)的不完善等也給法院執(zhí)行工作增加了一定的難度。

_作為改革開放的先驅(qū)，外來人口眾多，違法犯罪案件類型多樣，特別是外來人口刑事犯罪，如涉及有關(guān)財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行，很難執(zhí)行到位。既由于被執(zhí)行人多為來自外地的打工者，無多少可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，也存在著一定程度上的地方保護(hù)主義，委托調(diào)查執(zhí)行很難得到實(shí)現(xiàn)。_市本地法院委托外省法院執(zhí)行難度很大，不少地區(qū)法院對(duì)_法院委托執(zhí)行消極冷漠，不聞不問，甚至出現(xiàn)過在_法院執(zhí)行法官多次訊問并催促其回復(fù)之后，某受托法院承辦法官竟抱怨_法院法官“不明事理”并要求_法院“以后不要再給我們委托案件”的情況。

執(zhí)行難問題早已普遍化，中發(fā)11號(hào)文件號(hào)召動(dòng)員全黨力量解決執(zhí)行難問題迄今已近十一年，隨著修改后的《民事訴訟法》出臺(tái)，中央對(duì)執(zhí)行問題更加關(guān)注，人民法院為解決執(zhí)行難問題出臺(tái)了系列規(guī)定，包括《關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問題的解釋》、《進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范執(zhí)行工作的意見》等，而且也從原來法院的單打獨(dú)斗轉(zhuǎn)向黨委領(lǐng)導(dǎo)、法院主辦和社會(huì)聯(lián)動(dòng)④，中央多部門近期出臺(tái)的執(zhí)行聯(lián)動(dòng)機(jī)制即是為解決執(zhí)行難而構(gòu)建的新體制、機(jī)制，全國性的集中清理執(zhí)行積案活動(dòng)也在全方位開展，廣東省法院包括_法院在內(nèi)試點(diǎn)進(jìn)行的“主動(dòng)執(zhí)行”也是對(duì)現(xiàn)有執(zhí)行中出現(xiàn)的問題進(jìn)行改革創(chuàng)新，為有效解決執(zhí)行難問題提供新的思路。

三、實(shí)習(xí)經(jīng)驗(yàn)

本次實(shí)習(xí)，自己既有的專業(yè)知識(shí)得到了發(fā)揮，同時(shí)親自參與實(shí)踐也獲得了許多的實(shí)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)。在執(zhí)行局實(shí)習(xí)期間，協(xié)助書記員做大量的法律文書工作，自己亦草擬了各類執(zhí)行裁定文書，基本掌握裁定文書的制作，應(yīng)用相關(guān)法律知識(shí)處理具體案件，使理論與實(shí)踐相結(jié)合。

在具體的工作過程中，還知道了一些必要的細(xì)節(jié)，如寄送各類EMS文件（向被執(zhí)行人戶籍所在地寄送委托調(diào)查函，調(diào)查被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)及家庭情況，向監(jiān)獄寄送相關(guān)文書），會(huì)見當(dāng)事人的時(shí)候，很簡單的道理往往需要通過很多種方式才能讓申請(qǐng)人特別是被執(zhí)行人明白和接受，出去執(zhí)行的時(shí)候，碰到阻礙，還要注意保護(hù)好自身的安全，尋求當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門的協(xié)助，這都是需要通過親自接觸才能有深刻體會(huì)的。

總結(jié)來說，本次法院實(shí)習(xí)任務(wù)就是了解到了執(zhí)行的全過程，從申請(qǐng)或移送到立案執(zhí)行，一系列的程序工作自己都有親自參與，民事部分、刑事裁判中涉及財(cái)產(chǎn)執(zhí)行部分，都有不同，但又都接觸學(xué)習(xí)了相關(guān)方面的內(nèi)容，這對(duì)加深學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識(shí)有很大的幫助。而且在法院旁聽了其他庭的一些案件審理過程，對(duì)整個(gè)法律分析與應(yīng)用有了一個(gè)基本的了解，這是學(xué)校課程里面所很難學(xué)到的，即使學(xué)到了，把理論與實(shí)踐相結(jié)合也很寶貴。法院實(shí)習(xí)恰恰彌補(bǔ)了我這方面的缺陷。

平哥對(duì)我的實(shí)習(xí)工作表示十分滿意，在給我的實(shí)習(xí)鑒定評(píng)語中寫道：積極熱情、謙虛好學(xué)、善于思考、勤于總結(jié)。在平凡枯燥的日常工作中，探究法院工作現(xiàn)狀的原因，思索司法從學(xué)院走向社會(huì)的路徑和方式。這是讓我十分驕傲和自豪的，我覺得這次的法院實(shí)踐是我重新成長的一個(gè)重要轉(zhuǎn)折點(diǎn)。

成為一名法官，特別是成為一名優(yōu)秀的執(zhí)行法官真不容易，精湛的法律知識(shí)、良好的職業(yè)素質(zhì)、豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)都是每一位執(zhí)行法官所必備的。經(jīng)歷過才會(huì)懂得，自己還有很多不足和待完善的地方，要繼續(xù)努力！臨離開法院前，平哥和執(zhí)行局的領(lǐng)導(dǎo)、法官、書記員們鼓勵(lì)我繼續(xù)好好學(xué)習(xí)，將來有機(jī)會(huì)還來_中院工作，這對(duì)我是一個(gè)極大的肯定。我想我會(huì)聽從他們的建議用心努力學(xué)習(xí)的，無論將來會(huì)不會(huì)回_工作，我都會(huì)用自己的所學(xué)為中國法治、公眾利益做出自己的貢獻(xiàn)。而在實(shí)習(xí)過程中結(jié)識(shí)到的中山大學(xué)、國家法官學(xué)院、華南農(nóng)業(yè)大學(xué)、廣東外語外貿(mào)大學(xué)等不同高校的法科學(xué)子朋友，也是我受益終身的財(cái)富！

法院頂崗實(shí)習(xí)報(bào)告二

實(shí)習(xí)單位：_市_區(qū)人民法院

實(shí)習(xí)內(nèi)容：了解基層法院系統(tǒng)工作概況，熟悉基層法官辦案流程，開庭旁聽，裝訂卷宗分類歸檔，查閱卷宗。

實(shí)習(xí)時(shí)間：_

20_年_月，我來到武漢市蔡甸區(qū)人民法院民一庭實(shí)習(xí)，為期三個(gè)月。經(jīng)過這兩三個(gè)月短暫的實(shí)習(xí)生活，我不僅鞏固了大學(xué)三年以來所學(xué)的法學(xué)專業(yè)知識(shí)，還鍛煉了法律實(shí)踐能力。通過與該法院的各位老師的溝通與交流與其建立了良好的關(guān)系，大大增加了我的人際交往能力，增長了社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，開闊了眼界，令我受益匪淺。

初到法院的我滿懷著激情，雖然還未曾工作過，對(duì)法院的工作流程亦不甚了解，但我對(duì)一切都充滿了信心，相信只要自己多與那些法官、書記員溝通，不懂的地方多向他們請(qǐng)教然后再慢慢去領(lǐng)會(huì)，自己在較短的時(shí)間內(nèi)一定能夠很快適應(yīng)這里的工作。

剛來的一段時(shí)間，幾乎都是學(xué)習(xí)法院的有關(guān)規(guī)章制度以及工作紀(jì)律，熟悉各科室，然后跑跑辦公室、送送文件什么的，再就是陪同書記員一起去送達(dá)裁判文書等。似乎覺得工作很單調(diào)，但我知道面臨一個(gè)全新的環(huán)境總得有一個(gè)慢慢適應(yīng)的過程，況且任何一門工作都不是簡單就可了事的，比方說對(duì)于裁判文書的送達(dá)要嚴(yán)格依據(jù)法定程序，文件也得有專門的負(fù)責(zé)人簽收。趁這段時(shí)間也正好可以熟悉一下這里的工作環(huán)境和工作流程，以便能更好的融入到這個(gè)新的集體之中。

大約過了一個(gè)星期，主管民庭的戴紹軍庭長找我和另外一個(gè)一起過來實(shí)習(xí)的同學(xué)開了個(gè)座談會(huì)。他首先是對(duì)我們這段時(shí)間的工作熱情和工作態(tài)度表示肯定，其次是針對(duì)對(duì)我們的具體情況提出了一些希望和要求。他希望我們能夠把握這次實(shí)習(xí)的機(jī)會(huì)，以鞏固自己大學(xué)幾年以來所學(xué)的專業(yè)知識(shí)，更重要的是要勤學(xué)好問以增長自己的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。還對(duì)我們分析了目前大學(xué)生就業(yè)的形勢，以及他這些年以來的工作體會(huì)。

他告誡我們要在當(dāng)前就業(yè)嚴(yán)峻的形勢下端正自己的心態(tài)，對(duì)自己要有一個(gè)合理的定位，不要心浮氣躁而應(yīng)該腳踏實(shí)地地去學(xué)習(xí)和掌握更多的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)。同時(shí)，對(duì)我們所學(xué)的法學(xué)專業(yè)的就業(yè)狀況進(jìn)行了分析，鼓勵(lì)我們要樹立信心，努力去學(xué)習(xí)，力爭通過國家司法考試甚至是公務(wù)員考試，為將來能從事法律工作做準(zhǔn)備。最后，給我們介紹了指導(dǎo)我們實(shí)習(xí)的法官，并希望我們能夠虛心向他們學(xué)習(xí)，對(duì)一些不懂的問題及時(shí)向他們請(qǐng)教。

我的指導(dǎo)老師是民一庭的侯邦生庭長，他是蔡甸區(qū)人民法院十大杰出青年法官之一，他有扎實(shí)的法學(xué)專業(yè)知識(shí)和豐富的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，為人和善而不失嚴(yán)肅，對(duì)每一個(gè)當(dāng)事人都能細(xì)心地接待他們，并解決他們所提出的任何問題。工作上更是嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，給我印象最深的是他的辦公桌上的那本日歷上清楚地記載著每次開庭的時(shí)間與日期，工作日志里更是清晰地記載著會(huì)議摘要、與會(huì)人員、開庭安排、來訪人員記錄、調(diào)解記錄等。

與侯庭長同辦公室的還有羅英法官，她雖然作為一名審判員，卻有著多年的涉及婚姻家庭案件方面的審判經(jīng)驗(yàn)，為人亦謙虛和善，對(duì)待來訪的當(dāng)事人都能耐心的傾聽他們的意見然后耐心地勸解。工作上細(xì)致，充分準(zhǔn)備著每次的開庭工作，業(yè)余時(shí)間多在專研自己的業(yè)務(wù)知識(shí)。針對(duì)一些具體的案件，我時(shí)常與她一起交流并發(fā)表自己的意見，同時(shí)請(qǐng)教一些尚不懂的問題，她均能熟練解答并對(duì)我所提出的意見給予一定的肯定。

侯庭長經(jīng)常告訴我說，作為一名審判人員，要時(shí)刻牢記人民法院關(guān)于“五個(gè)禁止”的規(guī)定，嚴(yán)肅地約束自己的行為，模范地遵守憲法和法律，維護(hù)憲法和法律的實(shí)施。從事審判工作，不僅要有豐富的法律專業(yè)知識(shí)和工作經(jīng)驗(yàn)，而且還應(yīng)該有較高的法律素養(yǎng)，對(duì)待當(dāng)事人要細(xì)致耐心地勸解。適用法律時(shí)，更應(yīng)該要謹(jǐn)慎，尤其是在行駛自由裁量權(quán)時(shí)，從而切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。在從事法庭審判工作之外的工作時(shí)，如案卷的裝訂、歸類入檔等亦應(yīng)該做到嚴(yán)肅認(rèn)真，不可草率馬虎了事。

在侯庭長與羅法官的指導(dǎo)下，我負(fù)責(zé)寫出庭通知書、整理當(dāng)事人所提交的訴狀與證據(jù)材料、通知相關(guān)工作人員做好開庭準(zhǔn)備工作，以及在案件審結(jié)侯和書記員一起裝訂卷宗，并分類歸檔。這些工作看似簡單，但亦不能隨隨便便就去做，比方說開庭通知要嚴(yán)格規(guī)范地書寫，并在法定期間內(nèi)張貼在公告欄顯目的位置，以便讓當(dāng)事人在第一時(shí)間知曉開庭的情況。裝訂案卷與歸檔亦馬虎不得，首先要得核實(shí)卷宗的數(shù)目，以及相關(guān)材料是否齊全。還要按要求分門別類的入檔，以便備查。

實(shí)習(xí)的另一方面的內(nèi)容就是開庭時(shí)去旁聽，在庭審現(xiàn)場感受庭審氛圍。在這莊嚴(yán)肅穆的環(huán)境下，審判人員駕馭庭、審查明事、實(shí)適用法律、平衡利益及調(diào)判結(jié)合的能力，全都能在這個(gè)過程中得到很好的體現(xiàn)。同時(shí)，審判人員的形象素養(yǎng)亦能在此過程中得到全面的展示。

幾乎每一次開庭我們都是第一時(shí)間趕到審判庭，幫忙布置法庭。庭審中，專心傾聽雙方當(dāng)事人及其人或者監(jiān)護(hù)人發(fā)表的的意見，尤其是雙方爭論的焦點(diǎn)問題。有些案件案情簡單明了，有些案件就顯得稍微復(fù)雜。開完庭之后回去記載著有關(guān)庭審的情況，和侯庭長、羅法官談?wù)摪讣l(fā)表自己的看法，請(qǐng)教他們一些尚不懂的問題。

2016年2月19日審理的一起關(guān)于租賃合同糾紛案件，讓我至今記憶猶新。該案具有典型性，它較好地反映了審理案件的法官在查清案件事實(shí)的基礎(chǔ)上調(diào)判結(jié)合，合理地適用法律，平衡當(dāng)事人雙方的利益的審判能力。下面有關(guān)該案的情況做一簡介。

該案案情：

被告租賃原告的門面房從事服裝經(jīng)營，雙方與2015年1月8日簽訂書面租賃合同，期限是兩年。2015年12月中下旬，原告通知被告合同即將到期，請(qǐng)求騰宜。被告提出因受金融危機(jī)的影響生意一直不景氣，尚有大量的服裝庫存滯銷，希望原告能夠?qū)捪拗赁r(nóng)歷年底，原告應(yīng)允。至2015年農(nóng)歷年底，原告催被告騰房，被告說因到年關(guān)現(xiàn)在生意剛有回升，希望能夠續(xù)期，待庫存服裝再銷售一部分后退房。原告再次同意了再寬限一個(gè)月，但沒有同意續(xù)簽合同。2015年2月，原告要求被告騰房時(shí)遭拒絕，遂向該法院起訴。

本案適用民事簡易程序?qū)徖怼ｉ_庭前因被告未明確表示同意調(diào)解，經(jīng)法官勸解并申明厲害關(guān)系后仍未明示同意調(diào)解，于是法官依法律程序主持了庭審。庭審中，原告提供了相應(yīng)的證據(jù)請(qǐng)求法院裁決房屋租賃合同到期，由被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用并要求被告支付房屋到期后的適用費(fèi)用。被告對(duì)此均無異議，也同意原告的訴訟請(qǐng)求同意退房，但提出由原告接手其庫存貨物的不合理辯求。

法庭辯論終結(jié)后，法官又一次主持了調(diào)解。針對(duì)被告目前所處的狀況，國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)形勢，告訴原告希望他能夠再給予其一定的寬限其，同時(shí)要求被告支付房屋使用費(fèi)。針對(duì)原告為下崗工人，生活艱難以及當(dāng)前消費(fèi)水平偏高的狀況，要求被告能夠相應(yīng)的提高房屋租賃費(fèi)用。最后雙方在法官的主持下同意了此調(diào)解，并達(dá)成了一致的調(diào)解協(xié)議。本案中，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明了，根據(jù)所查清的事實(shí)與認(rèn)定的證據(jù)，法官完全可以依法做出不利于被告的裁判。

但是，本案的法官卻能結(jié)合案件事實(shí)與當(dāng)前雙方所處的狀況，平衡雙方的利益，從而使得本案的當(dāng)事人皆大歡喜，并產(chǎn)生好的社會(huì)效果。從另一個(gè)方面來看，本案雖然是一個(gè)案情簡單的民事糾紛，但卻能夠體現(xiàn)出法官在新的形勢下認(rèn)識(shí)和把握大局的能力，認(rèn)識(shí)和把握社會(huì)矛盾的能力，認(rèn)識(shí)和把握社情民-意的能力，以及認(rèn)識(shí)和把握法律精神的能力。該案由此可見一斑！

“紙上得來終覺淺，覺知此事要躬行。”短暫的實(shí)習(xí)時(shí)間就這樣慢慢地逝去，在短暫的實(shí)習(xí)過程中，在指導(dǎo)老師的關(guān)懷與教導(dǎo)下，我更加鞏固了所學(xué)的法學(xué)專業(yè)知識(shí)，提高了法律實(shí)踐能力。但我也深深地感觸到自己所學(xué)的知識(shí)的膚淺和在實(shí)踐應(yīng)用過程中專業(yè)知識(shí)的匱乏，以及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的不足。我將在今后的學(xué)習(xí)、生活和工作中倍加努力、勤奮學(xué)習(xí)，以掌握更多的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)。

法院頂崗實(shí)習(xí)報(bào)告三

一、實(shí)習(xí)單位和崗位簡介

在大四的這最后一個(gè)學(xué)期里，我迎來了最后一門課程---畢業(yè)實(shí)習(xí)。本次實(shí)習(xí)被安排在了開學(xué)后的六周，其主要目的是讓我們把在學(xué)校所學(xué)到的專業(yè)知識(shí)與具體實(shí)踐相結(jié)合，通過對(duì)司法實(shí)踐的了解進(jìn)一步深化對(duì)所學(xué)法律知識(shí)的深層次1理解和掌握。

我此次在攸縣人民法院實(shí)習(xí)。攸縣人民法院是基層法院，共有三個(gè)民事審判庭、兩個(gè)刑事審判庭、一個(gè)行政審判庭以及六個(gè)派出法庭（分別是西黃村鎮(zhèn)派出法庭、南石門鎮(zhèn)派出法庭、將軍墓鎮(zhèn)派出法庭、路羅鎮(zhèn)派出法庭、東旺鎮(zhèn)派出法庭及黃寺鎮(zhèn)派出法庭），還有立案庭、高審?fù)ァ彵O(jiān)庭、執(zhí)行局等。我被分到民一審判庭，民一審判庭主要負(fù)責(zé)審理合同糾紛案件，后我又到執(zhí)行局呆了一段時(shí)間。我在這里的工作主要是整理卷宗、旁聽庭審、練習(xí)撰寫判決書，還有幾次與其他工作人員到當(dāng)事人住所地調(diào)查。

二、實(shí)習(xí)過程概述

去實(shí)習(xí)時(shí)老師對(duì)我們說實(shí)習(xí)能否學(xué)到東西，關(guān)鍵不在于老師和法官，而在于自己，只有你帶著一雙求知的眼睛去觀察、探求，才能學(xué)有所獲。而且老師反復(fù)強(qiáng)調(diào)實(shí)習(xí)的重要性，特別要求我們認(rèn)真對(duì)待實(shí)習(xí)。

實(shí)習(xí)的第一天，確定實(shí)習(xí)崗位后我到民一審判庭去報(bào)到。民一庭內(nèi)正在開庭，我便坐在旁聽席上旁聽。這是一起比較簡單的合同糾紛案件，庭審程序進(jìn)行得很快，在雙方當(dāng)事人拒絕調(diào)解后，法庭聽取了當(dāng)事人的最后陳述，法官宣布合議庭和議后擇日宣判，庭審結(jié)束。下午我被安排在庭內(nèi)整理卷宗。

從第二天開始，我每天8點(diǎn)15左右趕到法院，先把庭內(nèi)的衛(wèi)生打掃一下。我們庭基本上每天上午開庭，不開庭又沒什么具體工作時(shí)我就到其他庭里旁聽。中午11點(diǎn)40分結(jié)束工作去吃飯。下午很少開庭，只有一次因上午沒有審理完畢，下午繼續(xù)開庭。除此之外大部分工作是整理卷宗（主要是排序、裝訂、登記）。庭長還給我安排了練習(xí)撰寫判決書的工作，把經(jīng)過開庭審理的案卷讓我每三天寫一個(gè)判決書，寫完后再交庭長修改。在執(zhí)行局呆的幾天除了和執(zhí)行人員外出調(diào)查取證或送達(dá)傳票、執(zhí)行令外，也同樣是整理卷宗。

三、實(shí)習(xí)主要情況及體會(huì)

在實(shí)習(xí)期間，我主要做了以下工作：

1、整理卷宗。

在實(shí)習(xí)期間幫助法官和書記員整理卷宗多份。在這些已經(jīng)審結(jié)的案件中有不少的典型案例，涉及到事實(shí)的認(rèn)定、證據(jù)的采信、責(zé)任的劃分等。在此過程中，通過對(duì)卷宗的翻閱和向書記員咨詢，我對(duì)合同糾紛案件從立案到審結(jié)的程序以及各種歸檔文書的分類有了詳細(xì)了解。

2、旁聽案件。

市場經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時(shí)，人們法律權(quán)利意識(shí)不斷增強(qiáng)，再加上仲裁等非訴程序糾紛解決機(jī)構(gòu)較少，導(dǎo)致民一庭的案件相對(duì)較多，且呈逐年遞增趨勢。這對(duì)我來說是一件好事，有充足的案件旁聽。以前在學(xué)校我參加過刑事案件的模擬法庭，刑事案件很注重程序，法庭審理嚴(yán)肅。但在這里，旁聽民事審判后感覺庭審比較隨便，氣氛比較緩和，有些程序性問題也省略了。通過旁聽案件，我對(duì)民事審判的特點(diǎn)和程序有了詳細(xì)的了解，認(rèn)識(shí)到民事案件的審理關(guān)鍵在于化解當(dāng)事人之間的矛盾，促進(jìn)社會(huì)和諧。與刑事案件著重體現(xiàn)國家強(qiáng)制力懲罰犯罪不同，民事案件的理想結(jié)果應(yīng)該是讓雙方當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)共贏而又不失法律的尊嚴(yán)，這一點(diǎn)對(duì)法官的個(gè)人素質(zhì)要求很高，這個(gè)素質(zhì)不僅僅是法律方面知識(shí)要淵博，更要求法官有很高的人格魅力。

3、書寫法律文書。

在實(shí)習(xí)的6周中，幫助庭長草擬了7份民事判決書，在撰寫的過程中出現(xiàn)了不少的錯(cuò)誤。判決書的基本格式是首部、事實(shí)、理由、判決結(jié)果、尾部。首部寫當(dāng)事人的基本情況，然后是原告訴稱，寫原告的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由，再寫“被告辨稱”，其內(nèi)容是被告的抗辯理由和事實(shí)。然后是“經(jīng)審理查明”部分，寫法院對(duì)證據(jù)的采納和不予采納的理由及認(rèn)定的事實(shí)。此后是本院認(rèn)為，寫明判決的理由和所依據(jù)的法律，最后寫判決結(jié)果。我寫完第一個(gè)判決后交給庭長，他對(duì)我寫的判決書做了很多修改。他說：“你前邊寫的還可以，但在‘經(jīng)審理查明’一部分存在問題較多，措辭不夠嚴(yán)謹(jǐn)，用語欠規(guī)范，陳述過于簡單，邏輯有失嚴(yán)密，說服力不足。”的確。

我在寫“經(jīng)審理查明”部分時(shí)，寫得過于概括，庭長說這部分要把案件所有的相關(guān)事實(shí)都加以分析，寫出對(duì)證據(jù)采納和不采納的理由，因?yàn)榕袥Q要讓原告、被告雙方看，他們可能都不懂法律，作為一個(gè)法律文書撰寫者，你要讓訴訟雙方看了以后，通過對(duì)判決書中認(rèn)定事實(shí)的邏輯分析得出與判決書相同的判決，這樣才能讓判決具有說服力，才會(huì)是一個(gè)成功的判決。而我的判決只是對(duì)原告、被告存在爭議的部分事實(shí)作了分析，并不能讓人從我的“經(jīng)審理查明”和“本院認(rèn)為”部分想當(dāng)然的得出我做的判決。法律文書寫作這門課我在大二時(shí)學(xué)過，可惜當(dāng)時(shí)認(rèn)為只是考查課，沒有認(rèn)真學(xué)習(xí)?，F(xiàn)在很后悔在學(xué)校是沒能好好學(xué)習(xí)這門課，以至現(xiàn)在不能完成實(shí)習(xí)中法官交給給我的工作?；貙W(xué)校后我會(huì)努力補(bǔ)充文書寫作方面的知識(shí)，希望下次遇到類似情況時(shí)可以出色完成。

4、跟隨執(zhí)行人員到被執(zhí)行標(biāo)的物所在地去執(zhí)行。一般到了強(qiáng)制執(zhí)行階段的案件都是很難執(zhí)行的，有一部分是被執(zhí)行人的確沒錢無力給付賠償款，即無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；還有一類是有錢但還是不能順利執(zhí)行，這些被執(zhí)行人大多都提前把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移或隱匿，因?yàn)樗麄兺〞苑?。曾?jīng)有一個(gè)案件，申請(qǐng)人知道被執(zhí)行人把錢存進(jìn)了銀行，但執(zhí)行人員去查詢后根本沒有發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人的賬戶，這肯定是把錢存進(jìn)了他人的賬戶。對(duì)于這類案件如果部門之間協(xié)調(diào)合力執(zhí)行，會(huì)大大提高執(zhí)行的效率。

實(shí)習(xí)期間，我利用這次難得的機(jī)會(huì)努力工作，嚴(yán)格要求自己，虛心向法官求教，努力學(xué)習(xí)法律、法規(guī)等知識(shí)，利用空余時(shí)間認(rèn)真學(xué)習(xí)一些課本之外的相關(guān)知識(shí)，掌握了一些基本的法律技能，從而進(jìn)一步鞏固了自己所學(xué)的知識(shí)，為以后真正從事法律實(shí)踐工作打下了基礎(chǔ)。

“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行”。在短暫的實(shí)習(xí)過程中，我深深地感覺到自己所學(xué)知識(shí)的膚淺和專業(yè)知識(shí)的匱乏，剛開始，對(duì)一些工作無從下手，茫然不知所措，這讓我感到非常難過。在學(xué)校時(shí)總以為自己學(xué)的不錯(cuò)，一旦接觸到實(shí)際，才發(fā)現(xiàn)自己知之甚少，需要學(xué)的很多，這時(shí)才真正領(lǐng)悟到“學(xué)無止境”的真正含義。

以上也許是我一個(gè)人的感覺，不過有一點(diǎn)參加實(shí)習(xí)的同學(xué)都應(yīng)該有所認(rèn)識(shí)：我們的法學(xué)教育和實(shí)踐的要求是有一定距離的。法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科，它需要理論的指導(dǎo)，但其發(fā)展和意義要在實(shí)踐中才能實(shí)現(xiàn)，并且它的主要目的是為社會(huì)實(shí)踐服務(wù)。所以，我們的法學(xué)教育應(yīng)該與實(shí)踐更緊密的結(jié)合起來，在采用理論與實(shí)踐相結(jié)合的辦學(xué)模式時(shí)，對(duì)實(shí)踐加以重視，更多的增加實(shí)踐所占比例。

在實(shí)習(xí)過程中，我發(fā)現(xiàn)法律的普及與公民法律意識(shí)的提高非常重要。我國為推進(jìn)法治建設(shè)而進(jìn)行了多年的普法教育活動(dòng)，取得了很大的成就，人們的法制觀念和法律意識(shí)都有了很大的提高。在我參加旁聽的好幾起案件中，當(dāng)事人都沒有請(qǐng)律師，而是自行抗辯和辯護(hù)，而且他們所運(yùn)用的法律和抗辯的理由都很到位。

雖然我國的普法工作取得了以上很大成就，但是我們不能否認(rèn)在普法的深度和廣度上還有些不足。比如有些時(shí)候，人們對(duì)法律條文是知道的，但卻未能正確的理解它，以至于觸犯了法律而不自知；有些當(dāng)事人由于平時(shí)不注重用法律保護(hù)自己的合法權(quán)益，最后導(dǎo)致矛盾加深，對(duì)簿公堂，以至于本來可以避免通過司法途徑解決的案件占用司法資源。社會(huì)上還存在一些當(dāng)事人對(duì)法律不信任的情況，他們質(zhì)疑發(fā)律的公平和正義。所以我國應(yīng)當(dāng)而且必須加大法制貫徹、普及的力度，逐步建立人們對(duì)法律的信仰，只有這樣法治建設(shè)才能取得巨大的進(jìn)步。

這一個(gè)多月的實(shí)習(xí)使我深刻的認(rèn)識(shí)到，除了要有很好的業(yè)務(wù)素質(zhì)外，在工作中與同事保持良好的關(guān)系也是很重要的。做事先做人，只有先處理好人際關(guān)系，才能在工作中作出更大的成績。對(duì)于我們這樣即將步入社會(huì)的人來說，需要學(xué)的東西很多，周圍的每個(gè)人都可能是我們的老師，只要我們注意觀察和學(xué)習(xí)，工作與生活中周圍的同事和朋友會(huì)教給我們很多知識(shí)和道理。

四、自我評(píng)價(jià)

在實(shí)習(xí)期間，我嚴(yán)格遵守工作紀(jì)律，不遲到、不早退，認(rèn)真完成法官和書記員交給的工作，得到了民一庭全體人員的好評(píng)，同時(shí)也發(fā)現(xiàn)了自己的許多不足之處，找到了以后努力的方向。

通過一個(gè)月短暫而又充實(shí)的實(shí)習(xí)，我發(fā)現(xiàn)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的欠缺使自己在工作中捉襟見肘，力不從心。在幾位法官的幫助下，實(shí)習(xí)期間我努力將自己在學(xué)校所學(xué)的理論知識(shí)與實(shí)踐相結(jié)合，用理論指導(dǎo)實(shí)踐，在實(shí)踐中自己的知識(shí)得到了鞏固和發(fā)展，解決實(shí)際問題的能力也得到了鍛煉。

同時(shí)，實(shí)習(xí)開闊了自己的視野，使我對(duì)法律解決實(shí)際問題的程序有所了解，對(duì)專業(yè)用語有了進(jìn)一步的掌握，法律文書的寫作能力也有了顯著的提高。