導(dǎo)語：如何才能寫好一篇醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

論文關(guān)鍵詞：中醫(yī)藥 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 法律保護(hù)

一、中醫(yī)藥及其知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意義

(一)中醫(yī)藥概述

中醫(yī)藥作為中國傳統(tǒng)醫(yī)藥學(xué)的統(tǒng)稱，具有悠久的發(fā)展歷史，是在充分汲取我國漢族及其它少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥學(xué)理論和對(duì)疾病防治經(jīng)驗(yàn)系統(tǒng)總結(jié)基礎(chǔ)上發(fā)展起來的東方醫(yī)藥學(xué)體系。

“中醫(yī)藥”是”“中醫(yī)”與叫藥”的合稱，“中醫(yī)”是指中醫(yī)學(xué)的各種理論和治療方法，中醫(yī)學(xué)形成于中國戰(zhàn)國時(shí)期，以《黃帝內(nèi)經(jīng)》的成書為標(biāo)志。它的內(nèi)容涉及生理(含解剖)學(xué)、病理病因?qū)W、診斷學(xué)、治療學(xué)、藥物學(xué)(含方劑)、臨床各科和養(yǎng)生學(xué)。中醫(yī)藥是我國的寶貴文化財(cái)富，也是我國較具有優(yōu)勢(shì)的產(chǎn)業(yè)

(二)中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意義

1、保護(hù)中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)是保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)的需要

中醫(yī)藥知識(shí)是我國傳統(tǒng)知識(shí)的～部分。世界四大傳統(tǒng)醫(yī)藥體系中，唯有我國的中醫(yī)藥具有系統(tǒng)的理論、豐富的臨床實(shí)踐和浩然的文獻(xiàn)，且被完整地保存下來。中醫(yī)藥文化中所蘊(yùn)含的智慧，是千百年來勞動(dòng)人民的智慧結(jié)晶，是中華民族不朽的文化瑰寶，它是屬于中國的寶貴的文化遺產(chǎn)，任何人都不得將其據(jù)為己有。

2、保護(hù)中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)有利于中醫(yī)藥利用效率的提高

由于缺乏有效的保護(hù)機(jī)制，使得秘方的持有人不得不采取一些限制獲取中醫(yī)藥資源及其相關(guān)知識(shí)的措施。而這些措施會(huì)抑制對(duì)中醫(yī)藥的開發(fā)利用，因?yàn)檫@些措施一定程度上增加了企業(yè)對(duì)中醫(yī)藥進(jìn)行投資的交易成本。此外，秘方持有人為了防止秘方被他人無償利用，采取家傳的方式代代相傳，那些具有特殊療效的藥方不可能被廣泛利用，造成資源的浪費(fèi)。因此，應(yīng)當(dāng)建立健全中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制，使得中醫(yī)藥文化知識(shí)能夠得到健康發(fā)展。

3、保護(hù)中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以增強(qiáng)中醫(yī)藥業(yè)的國際市場地位

中醫(yī)藥不僅具有文化價(jià)值，而且蘊(yùn)含著巨大的商業(yè)潛力。但是由于我國對(duì)中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的不足，致使我國中藥業(yè)的發(fā)展了受到很大影響。我國中草藥的出口，大部分是原材料出口，這與中藥大國的地位極不相符。而外國企業(yè)又利用我國的原材料和大量的藥方進(jìn)行二次開發(fā)，銷往全世界，占領(lǐng)我國的中醫(yī)藥市場，甚至返銷我國境內(nèi)，打壓我國中藥民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。所以，只有有效的保護(hù)中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)，才能增強(qiáng)我國中醫(yī)藥業(yè)在世界上的市場地位。

二、我國中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀

(一)著作權(quán)保護(hù)

著作權(quán)是作者依法對(duì)其作品享有的專有權(quán)利。我國著作權(quán)法第12條規(guī)定：”改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)”。第14條規(guī)定：”匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或其他材料對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。”這些規(guī)定為中醫(yī)藥文獻(xiàn)重新整理和匯編提供了著作權(quán)保護(hù)。

(二)商標(biāo)權(quán)保護(hù)

在現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度下，商標(biāo)不僅是一種商品標(biāo)記，更是一種無形資產(chǎn)，好的商標(biāo)具有強(qiáng)大的品牌號(hào)召力，能為權(quán)利主體帶來更大的經(jīng)濟(jì)效益。我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》，都沒有對(duì)中醫(yī)藥的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題進(jìn)行專門的規(guī)定，只是有關(guān)醫(yī)療與藥品的法律法規(guī)對(duì)醫(yī)藥產(chǎn)品尤其是中醫(yī)藥產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)問題少有提及。

(三)專利權(quán)保護(hù)

專利保護(hù)是對(duì)藥品發(fā)明保護(hù)最為有效的一種方式，世界各國對(duì)藥品發(fā)明的保護(hù)也主要采用專利保護(hù)。我國1985年《專利法》剛實(shí)施時(shí)，出于維護(hù)社會(huì)公共利益和公共健康的需要，對(duì)藥品和化學(xué)方法獲得的物質(zhì)不給予專利保護(hù)，只保護(hù)藥品的制備方法，并不禁止他人用不同的方法獲得相同的產(chǎn)品。1993年修改的《專利法》開始給予藥品發(fā)明以專利保護(hù)。

(四)商業(yè)秘密保護(hù)

目前，我國尚無專門的商業(yè)秘密法，但在一些單行的法律法規(guī)中，已有保護(hù)商業(yè)秘密的法律法規(guī)?！吨腥A人民共和國藥品管理法實(shí)施條例》第35條第1款規(guī)定：”國家對(duì)獲得生產(chǎn)或者銷售含有新型化學(xué)成分藥品許可的生產(chǎn)者或者銷售者提交的自行取得且未披露的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)實(shí)施保護(hù)，任何人不得對(duì)該未披露的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)進(jìn)行不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利用”此外，《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》、《勞動(dòng)法》和《合同法》對(duì)商業(yè)秘密也做出了相關(guān)規(guī)定。

三、我國中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)存在的問題

(一)著作權(quán)方面

現(xiàn)行著作權(quán)制度雖然在保護(hù)我國中醫(yī)藥類作品上起到了積極的作用，但其規(guī)定仍然存在一些問題：

1、著作權(quán)的保護(hù)對(duì)象要求具有原創(chuàng)性，而大多中醫(yī)藥創(chuàng)作卻缺乏原創(chuàng)性因其大都源于生活、醫(yī)療實(shí)踐，是世世代代相傳的既有文化的表現(xiàn)，是否具有原創(chuàng)性常常受到置疑。而且大多數(shù)中醫(yī)藥創(chuàng)作尤其是早期創(chuàng)作由集體智慧發(fā)展而來，著作權(quán)人的認(rèn)定很困難。

2、著作權(quán)制度保護(hù)的客體不能超過一定的期限，但中醫(yī)藥知識(shí)大都世代相傳，大都超過了著作權(quán)所設(shè)定的保護(hù)期，不符合其保護(hù)的要求。著作權(quán)的保護(hù)期限規(guī)定為作者終生加死后五十年，那么，根據(jù)現(xiàn)行著作權(quán)法的規(guī)定，則幾乎所有的中醫(yī)藥古籍都大大超過了保護(hù)的期限

(二)商標(biāo)權(quán)方面

我國商標(biāo)制度在中醫(yī)藥領(lǐng)域雖然發(fā)揮了巨大的作用，但在中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和利用問題上仍然存在一些不足：

1、生產(chǎn)廠商意識(shí)淡薄。到l995年，我國共有2000萬家企業(yè)，但僅有50萬件商標(biāo)注冊(cè)，平均40家企業(yè)才有1家注冊(cè)。

2、藥品名與商標(biāo)名混用。我國企業(yè)對(duì)藥品名和商標(biāo)名的關(guān)系處理不當(dāng)，導(dǎo)致藥品商標(biāo)糾紛案較多。

(三)專利權(quán)方面

由于專利制度并不是我國傳統(tǒng)中固有的制度，因而與傳統(tǒng)的中醫(yī)藥并無較強(qiáng)的契合性，導(dǎo)致了中國中醫(yī)藥在專利保護(hù)方面存在一些問題：

1、傳統(tǒng)中醫(yī)藥難以滿足專利權(quán)的新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性三個(gè)特性中的新穎性，因?yàn)榇罅康膫鹘y(tǒng)中醫(yī)藥知識(shí)已經(jīng)處于對(duì)公眾公開的狀態(tài)，不具備新穎性。

2、我國《專利法》第25條規(guī)定：”不適宜專利法保護(hù)的主題：(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法”。此條規(guī)定就使得傳統(tǒng)中醫(yī)藥特有的診斷、治療疾病的方法不能得到專利保護(hù)。

3、“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識(shí)講究辨證施治、因人而異，而現(xiàn)行專利制度要求專利技術(shù)必須能大規(guī)模的工業(yè)化生產(chǎn)?！睆倪@個(gè)方面來看，傳統(tǒng)中醫(yī)藥也不符合專利制度的要求。

(四)商業(yè)秘密方面

1、我國現(xiàn)行立法對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)散見于各種不同的法律法規(guī)中，而這些不同的法律法規(guī)在立法主旨和側(cè)重點(diǎn)都各不相同，這些保護(hù)商業(yè)秘密的法律條文難以保證內(nèi)容上的統(tǒng)一性、協(xié)調(diào)性和體系完整性

2、商業(yè)秘密的條件過于嚴(yán)格。因?yàn)闂l件太多，符合保護(hù)的主體就少，保護(hù)的范圍就越窄，從而不利于在更大范圍內(nèi)保護(hù)傳統(tǒng)中醫(yī)藥。

3、存在不可預(yù)期的泄密風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)我國現(xiàn)有法律的規(guī)定，藥品要想進(jìn)入市場，必須把有關(guān)的秘密數(shù)據(jù)提供給主管部門。而我國沒有規(guī)定政府的保密義務(wù)，如果政府主管部門不負(fù)擔(dān)保密義務(wù)，則技術(shù)秘密很可能從專有領(lǐng)域流入公有領(lǐng)域。此外，商業(yè)秘密還存在著其他重大問題，主要有：(1)缺乏對(duì)商業(yè)秘密的正確認(rèn)識(shí)和科學(xué)使用。(2)違反與權(quán)利人的合同約定。(3)以占有為目的的違法獲取。包括采取秘密竊取的手段；采用利益引誘的手段；采用威逼、脅迫的手段；采取違反商業(yè)道德的手段。

四、完善我國中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的建議

(一)建立統(tǒng)一協(xié)調(diào)的法律體系

從目前的《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及《專利法》來看，我國已經(jīng)建立了與WTO的TRIPS協(xié)議相一致的新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系?，F(xiàn)在的問題在于如何健全我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系，縮小有關(guān)法規(guī)之間的差距與矛盾?？v觀我國在中醫(yī)藥方面涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法規(guī)，除了《商標(biāo)法》、《專利法》和相關(guān)通則之外，還有一些規(guī)定，其中有的內(nèi)容與《專利法》相沖突。如《中醫(yī)藥品種保護(hù)條例》，其目的在于保護(hù)和支持我國中醫(yī)藥行業(yè)的發(fā)展，但是其中有些內(nèi)容與《專利法》有相悖之處。因此筆者建議，盡快修訂相關(guān)的法律法規(guī)，使其法律體系逐步完善，加快與國際接軌的步伐。

(二)提高中醫(yī)藥的著作權(quán)保護(hù)

1、將中醫(yī)藥知識(shí)編譯為數(shù)據(jù)庫，從而獲得著作權(quán)法保護(hù)。著作權(quán)保護(hù)的是作者思想觀念的表現(xiàn)形式，并非思想內(nèi)容本身。如果把中醫(yī)藥知識(shí)編譯為數(shù)據(jù)庫，就可以獲得《著作權(quán)法》的保護(hù)。

2、對(duì)于中醫(yī)藥古籍文獻(xiàn)的已公開的知識(shí)，按現(xiàn)行的《著作權(quán)法》規(guī)定，已過了保護(hù)期。但很多中醫(yī)藥古典書籍是不可多得的瑰寶，可以考慮對(duì)中醫(yī)藥之類的國家歷史精華采用特殊對(duì)象特殊對(duì)待的方法，另定其保護(hù)期。

3、中醫(yī)藥企業(yè)在其商標(biāo)設(shè)計(jì)過程中，應(yīng)該確定其版權(quán)的歸屬，及時(shí)給商標(biāo)設(shè)計(jì)人以獎(jiǎng)勵(lì)或報(bào)酬，以免后患。

(三)強(qiáng)化中醫(yī)藥的商標(biāo)權(quán)保護(hù)

1、強(qiáng)化中醫(yī)藥馳名商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)。商標(biāo)權(quán)對(duì)于中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有著重要的意義。只有塑造中醫(yī)藥馳名品牌，才能與國際上的名牌進(jìn)行較量，也才能增強(qiáng)企業(yè)的創(chuàng)新能力和競爭能力。

2、重視中醫(yī)藥商標(biāo)侵權(quán)的法律制裁問題。如果在立法中沒有法律后果的規(guī)定，那么就會(huì)導(dǎo)致責(zé)任不明確，實(shí)踐性受限。因此，必須針對(duì)中醫(yī)藥商標(biāo)侵權(quán)行為設(shè)計(jì)具體明確的法律后果與法律制裁，只有極大地增加商標(biāo)侵權(quán)的成本，加大處罰力度，才有可能從源頭上治理對(duì)中醫(yī)藥的商標(biāo)侵權(quán)行為。

3、增強(qiáng)人們的醫(yī)藥商標(biāo)法律保護(hù)意識(shí)?，F(xiàn)代法律意識(shí)對(duì)于中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)所發(fā)揮的積極作用，是為其他手段所無法代替的。具體到商標(biāo)法領(lǐng)域，藥品企業(yè)必須具有鮮明的商標(biāo)保護(hù)意識(shí)，及早申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。

(四)加強(qiáng)中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專利保護(hù)

針對(duì)中醫(yī)藥專利審批周期長的特點(diǎn)，應(yīng)積極推進(jìn)相應(yīng)的專利保護(hù)措施，加快審批速度，縮短審批周期。目前，藥品專利的審批周期太長，申請(qǐng)人要獲得藥品專利需要等待的期間過長，不利于中醫(yī)藥的專利保護(hù)，可以考慮在修訂《專利法》時(shí)，根據(jù)中醫(yī)藥本身的特點(diǎn)，加快中醫(yī)藥專利審查的速度，縮短從申請(qǐng)到授權(quán)的時(shí)間。

我國現(xiàn)行《專利法》規(guī)定了申請(qǐng)專利必須具備”三性”。然而，由于中醫(yī)藥的特殊性，我們應(yīng)該對(duì)它進(jìn)行特殊的規(guī)制，對(duì)”三性”標(biāo)準(zhǔn)作適度調(diào)整，并盡快制定出比較明確的審查指南，以利于提高中醫(yī)藥專利申請(qǐng)的審查通過率，使中醫(yī)藥專利獲得名副其實(shí)的、更為周到的法律保護(hù)。

(五)完善中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)的商業(yè)秘密保護(hù)

1、提高中醫(yī)藥行業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)意識(shí)。加強(qiáng)對(duì)中醫(yī)藥行業(yè)從業(yè)人員的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的普遍培訓(xùn)，明確知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)和競爭的武器。對(duì)中醫(yī)藥的研究、開發(fā)、生產(chǎn)部門的從業(yè)人員進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的宣傳、教育、提高他們對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的商業(yè)秘密保護(hù)意識(shí)。

2、強(qiáng)化中醫(yī)藥企業(yè)商業(yè)秘密管理制度。首先，制定企業(yè)保密規(guī)劃，訂立商業(yè)秘密的保密范圍及企業(yè)內(nèi)部對(duì)文件、資料、數(shù)據(jù)、配方的管理辦法。其次，與員工簽訂保密協(xié)議，以合同的方式來約束員工。再次，要加強(qiáng)某些特殊領(lǐng)域的管理工作，對(duì)涉及本企業(yè)商業(yè)秘密的關(guān)鍵部門人員更應(yīng)有嚴(yán)格的措施。

篇2

規(guī)模大、效率高

來自全國各地（包括港澳臺(tái)地區(qū)）的政府主管部門代表、高等院校及研究機(jī)構(gòu)代表、一線法官代表、專業(yè)律師代表、企業(yè)及專業(yè)媒體代表等共500多位知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)相關(guān)人士參加了本次盛會(huì)。暨南大學(xué)胡軍校長、中國法學(xué)會(huì)張文顯副會(huì)長、最高人民法院陶凱元副院長參加了本次活動(dòng)并分別致辭；北、上、廣三家知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院院長同時(shí)亮相并作主題演講以及眾多知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)法官的“組團(tuán)”參會(huì)，成為本次活動(dòng)的最大亮點(diǎn)。

由會(huì)長會(huì)議、理事會(huì)會(huì)議、開幕式、主論壇和十二個(gè)分論壇構(gòu)成的本屆年會(huì)，從9月18日傍晚開始至9月20日中午結(jié)束，期間還嵌入青年學(xué)者優(yōu)秀論文頒獎(jiǎng)和專業(yè)委員會(huì)揭牌兩個(gè)特設(shè)儀式環(huán)節(jié)，整個(gè)議程緊湊而高效。正如中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會(huì)會(huì)長劉春田教授所言：“廣州年會(huì)，可謂自研究會(huì)成立以來規(guī)模最大的一次年會(huì)?！眲⒋禾锝淌趯?duì)暨南大學(xué)給予本次大會(huì)的支持表示感謝，同時(shí)盛贊暨南大學(xué)法學(xué)院、知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院的會(huì)務(wù)安排與接待工作成效。

話題多、涉獵廣

本屆年會(huì)的會(huì)長會(huì)議與理事會(huì)會(huì)議通過了幾項(xiàng)重要決議：增選北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院宿遲院長與中國人民大學(xué)郭禾教授為中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長；增設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院專業(yè)委員會(huì)、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會(huì)及體育賽事知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會(huì)；同時(shí)選定位于重慶的西南政法大學(xué)為2016年年會(huì)的承辦單位。

年會(huì)的論壇部分在僅僅圍繞著知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法審判制度改革、知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律修改與實(shí)施、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)基本理論展開探討的同時(shí)，還增設(shè)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)營、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、體育賽事知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)及游戲產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)等產(chǎn)業(yè)性、實(shí)踐性問題的專項(xiàng)討論。其中有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院體制與審判制度創(chuàng)新的相關(guān)問題，成為本次年會(huì)上的最大熱點(diǎn)，包括示范案例制度在知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中的作用、技術(shù)調(diào)查官在知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中的職能定位、法官名額制度下的法官助理制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的證據(jù)規(guī)則思考等具體話題備受關(guān)注、并引發(fā)熱烈地討論。另繞《民法典》編撰及知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律在整個(gè)民法體系中的位階與作用等話題的討論，也被知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論界極度重視和廣泛參與。

篇3

不斷產(chǎn)生和發(fā)展的高新技術(shù)，使得傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的三大權(quán)利都得到了不同程度的延伸和擴(kuò)張。比如：版權(quán)在信息技術(shù)的直接“催生”下，擴(kuò)大了原有的權(quán)利內(nèi)容，增加了：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。同時(shí)，以數(shù)字技術(shù)為基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，也帶給了傳統(tǒng)版權(quán)極大的挑戰(zhàn)，諸如：權(quán)利的保護(hù)、權(quán)利的限制與例外等傳統(tǒng)的版權(quán)規(guī)定在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中都不得不加以改變、修正，才能適應(yīng)復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。商標(biāo)權(quán)的擴(kuò)張則主要表現(xiàn)在對(duì)馳名商標(biāo)的擴(kuò)大保護(hù)上，不容置疑的是擁有馳名商標(biāo)的廣大企業(yè)，確實(shí)一方面其產(chǎn)品質(zhì)量非?？煽俊⒛陀?；另一方面在激烈的市場環(huán)境中容易遭人侵權(quán)。但是不容忽視的一個(gè)重要問題就是被授予馳名商標(biāo)的企業(yè)在經(jīng)營一段時(shí)間后，通常會(huì)出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量日益低下、企業(yè)信譽(yù)日益下降的問題，而且擁有馳名商標(biāo)不應(yīng)是靜止和一成不變的，弱勢(shì)群體——社會(huì)公眾消費(fèi)者的合法權(quán)益也理應(yīng)受到相應(yīng)的重視。專利權(quán)的權(quán)利客體在科學(xué)技術(shù)不斷的發(fā)展進(jìn)步中，也得到了極大的擴(kuò)展。從傳統(tǒng)的技術(shù)發(fā)明專利到商業(yè)方法專利、生物、基因*專利，可謂不勝枚舉。在這其中尤其是現(xiàn)存的生物、基因都被授予了專利權(quán)，更讓人不可思議。

此外，在國際公約和各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法中，以上三種傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)也紛紛得到了不同程度的首肯。比如：1996年通過的《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》首次在國際公約中確立了版權(quán)人的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。1998年通過的《歐盟關(guān)于生物技術(shù)發(fā)明的法律保護(hù)指令》（EC/98/44），可以說是世界上迄今為止對(duì)生物技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)（主要是專利保護(hù)）規(guī)定最全面、最詳細(xì)的一個(gè)地區(qū)性國際條約。美國的《聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法》、中國新的《商標(biāo)法》等等都分別給予了馳名商標(biāo)的擴(kuò)大保護(hù)。因此，可以說目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)在國際上有著一股“勢(shì)不可擋”的擴(kuò)張趨勢(shì)。在其中，尤以專利權(quán)的擴(kuò)張為甚。

如上所述，專利權(quán)的擴(kuò)張主要表現(xiàn)在不斷發(fā)展著的新的專利對(duì)象上，即：專利權(quán)客體。一向作為市場開拓利器的專利，歷來都是發(fā)達(dá)國家跨國大公司壟斷市場、驅(qū)逐競爭的利器。

專利在不斷擴(kuò)展“疆土”的過程中，經(jīng)歷了一個(gè)漫長的發(fā)展過程，從最早的1624年英國《壟斷法案》到20世紀(jì)80年代，在這近三百年的歷史中，專利權(quán)一向只授予技術(shù)發(fā)明專利。換句話說，就是只有技術(shù)才有可能取得專利權(quán)的資格。直到20世紀(jì)80年代，美國最高法院裁定的一個(gè)授予一種能消化油脂的細(xì)菌有機(jī)體成為專利品的判例，才打開了生物可以被授予專利權(quán)的大門。此后，微生物、基因、細(xì)胞、器官、胚胎、商業(yè)方法與規(guī)則紛紛成為了發(fā)達(dá)國家跨國大公司的專利對(duì)象。在世界經(jīng)濟(jì)全球化和一體化的過程中，這些跨國大公司紛紛憑借手中擁有的這些專利向廣大發(fā)展中國家“施壓”。尤其是擁有很多治療艾滋病醫(yī)藥專利的大公司。盡管專利來源和藥品原材料中大部分來自發(fā)展中國家，但它們?cè)谑杖「哳~專利許可費(fèi)時(shí)，卻并不手軟。這樣直接導(dǎo)致了發(fā)展中國家患有艾滋病的人因得不到治療，而大量死亡。通過以上列舉，不難看出，專利權(quán)的擴(kuò)張給發(fā)達(dá)國家中擁有資金、技術(shù)優(yōu)勢(shì)的跨國公司帶來的是源源不斷的利潤，而給其他人，乃至整個(gè)人類社會(huì)帶來的卻是“災(zāi)難”。一方面，專利權(quán)越來越集中于少數(shù)大型跨國公司手中，而這很容易破壞正常的合法競爭，造成市場的壟斷。另一方面，生物專利的授予，即：發(fā)達(dá)國家生物公司在野生物種和遺傳基因資源上的“跑馬圈地”，從某種程度上講，將會(huì)嚴(yán)重破壞地球原有的生物的多樣性，只會(huì)造成生物的單一，而最終會(huì)毀滅整個(gè)地球。這不是危言聳聽。因此，專利權(quán)的這種“極度”擴(kuò)張，不得不引起注意，引發(fā)全人類的質(zhì)疑。

面對(duì)疑惑，我們首先從包括專利制度在內(nèi)的整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度入手，來仔細(xì)研究并領(lǐng)悟知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的真諦。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的建立，如同其他法律制度的創(chuàng)立一樣，也有著深厚的根基，即：將人與經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的關(guān)系以可能的最佳方式組織起來，以對(duì)有限的可利用的資源進(jìn)行公平、合理分配的整體性原理。它是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度建立的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)性原理。在此基礎(chǔ)上，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度才得以最終確立，并延伸分為三個(gè)基本宗旨：（1）保護(hù)發(fā)明人和創(chuàng)造人的合法權(quán)益，同時(shí)防止其權(quán)利濫用；（2）保護(hù)一定的智力勞動(dòng)投資；（3）鼓勵(lì)社會(huì)創(chuàng)造與發(fā)明?？梢哉f，包括專利制度在內(nèi)的整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度其宗旨在于為整個(gè)社會(huì)帶來利益，促進(jìn)社會(huì)的前進(jìn)與發(fā)展。很顯然，包括專利權(quán)在內(nèi)的整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)擴(kuò)張，都從根本上違背了這一制度創(chuàng)設(shè)的宗旨，從而淪落為發(fā)達(dá)國家跨國公司壟斷全球市場的工具，而這也必然會(huì)反作用于整個(gè)“扭曲”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度。正如有的學(xué)者曾經(jīng)提到的，“犧牲社會(huì)公眾獲取智慧信息的限制是為了使智慧信息得以更多的被表達(dá)；犧牲最少的利益是為了獲取更大的利益。這就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)特別權(quán)利必須保護(hù)的”正當(dāng)理由“，也是它正當(dāng)性的前提。”①事實(shí)正是這樣，不斷擴(kuò)張的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，必然會(huì)失去其受法律保護(hù)的合法正當(dāng)性，從而也必然從根本上動(dòng)搖整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的根基。

通過上面的分析，很明顯可以看出，以專利權(quán)為首的整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的擴(kuò)張，其背后是有著深層次的經(jīng)濟(jì)利益所驅(qū)動(dòng)的。發(fā)達(dá)國家跨國公司憑借手中擁有的技術(shù)和資金優(yōu)勢(shì)，在獲取大量的專利后，便紛紛轉(zhuǎn)向向發(fā)展中國家的企業(yè)出售專利、收取高額的專利許可費(fèi)，從而最終利益受害的仍然是廣大發(fā)展中國家的廣大人民。

保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不應(yīng)過分講究“民族主義”或“打民族牌”，這歷來是倡導(dǎo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)法律保護(hù)的群體的聲音。確實(shí)，在科學(xué)技術(shù)日益發(fā)展的當(dāng)代，發(fā)展經(jīng)濟(jì)理應(yīng)充分重視并保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，目前給予知識(shí)產(chǎn)權(quán)正當(dāng)和必要的法律保護(hù)是很有必要的。尊重、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)也必將對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷向前發(fā)展有著重要的積極促進(jìn)作用。但是不是保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，就絕對(duì)無條件的呢？不是。下面可以從的最基本的社會(huì)原理——經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑的相互關(guān)系來解釋。的這條基本原理認(rèn)為：在特定的社會(huì)中，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，上層建筑獨(dú)立于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，同時(shí)又會(huì)反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。從中我們可以看到，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度作為法律制度的一種，獨(dú)立于當(dāng)代社會(huì)的經(jīng)濟(jì)之上，但又不可避免的要受當(dāng)代社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定，因?yàn)樗吘巩a(chǎn)生、發(fā)展于一定社會(huì)的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)條件之上，并必然的要受特定社會(huì)的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)條件的限制。但同時(shí)，作為上層建筑的一部分，又必然會(huì)反作用于擁有特定經(jīng)濟(jì)和技術(shù)條件的特定社會(huì)。顯然，過分對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)給予法律保護(hù)的制度，因?yàn)槠涿撾x于產(chǎn)生該制度的特定社會(huì)，從而最終必將損害整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，即特定社會(huì)的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)條件。“過猶不及”作為一句古諺，同樣也適用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)。

篇4

1當(dāng)前高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育的現(xiàn)狀與問題

我國高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)普及教育始于20世紀(jì)80年代的中國人民大學(xué)，至今已有20多年的歷史，取得了不俗的成績。尤其是近年來，我國高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)普及教育得到了國家和高校的高度關(guān)注，先后成立了中國高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)和國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心，在一些高校還成立了知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院或知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心，例如在上海的復(fù)旦大學(xué)、華東政法學(xué)院、華東理工大學(xué)、上海中醫(yī)藥大學(xué)等，在廣州的暨南大學(xué)、華南理工大學(xué)等?，F(xiàn)階段我國中、小學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的啟蒙教育基本上屬于空白，學(xué)生在進(jìn)入大學(xué)之前基本上沒有知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的知識(shí)。而在目前我國的高等教育中，除了法律類和法學(xué)類學(xué)生必須上知識(shí)產(chǎn)權(quán)課之外，多數(shù)高校只將知識(shí)產(chǎn)權(quán)課作為選修課開設(shè)。隨著科教興國戰(zhàn)略的實(shí)施，人們對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的認(rèn)識(shí)從無到有，從不重視到重視，是一個(gè)逐漸發(fā)展、強(qiáng)化的過程。然而，就目前的狀況而言，與知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國相比，我國高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)普及教育仍然處于摸索階段，其實(shí)施過程中還存在著許多不完善的地方，尚有許多需要探索與解決的問題。

1.1知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育理念落后，重視程度不夠

進(jìn)入21世紀(jì)以來，歐美發(fā)達(dá)國家都非常重視推崇知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與理念。尤其是日本，2003年3月成立了由內(nèi)閣成員組成、首相為負(fù)責(zé)人的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略本部”，提出“知識(shí)產(chǎn)權(quán)立國”的口號(hào)，制定了“日本國知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略推進(jìn)計(jì)劃”。我國目前還沒有一個(gè)機(jī)構(gòu)或部門能夠完全整合各個(gè)部門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)資源。在缺乏總體戰(zhàn)略指導(dǎo)的情況下，微觀層次的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略沒有統(tǒng)一目標(biāo)和制度保障，所以，從國家到企業(yè)、到高校都缺乏一個(gè)系統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略思路。許多教育主管部門和高校領(lǐng)導(dǎo)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育的層次性認(rèn)識(shí)不足，沒有將知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育放在應(yīng)有的高度。教育理念落后亦是高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育中的一個(gè)較為突出的問題。教育者往往只注重對(duì)知識(shí)的簡單傳授，對(duì)創(chuàng)造性教育重視不夠，忽視了人格的培養(yǎng)。在某些理工科大學(xué)里甚至出現(xiàn)了“五重五輕”的現(xiàn)象，即重理工、輕人文；重專業(yè)、輕基礎(chǔ)；重書本、輕實(shí)踐；重業(yè)務(wù)、輕思想；重功利、輕素質(zhì)。這無疑不利于學(xué)生視野的開拓和創(chuàng)新能力的培養(yǎng)。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育中同樣存在著上述的落后理念，表現(xiàn)為在教學(xué)過程中偏重法學(xué)理論、輕業(yè)務(wù)實(shí)踐。據(jù)相關(guān)資料調(diào)查，中國高等學(xué)校接受過知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育的學(xué)生不足5％。超過70％以上的高校未設(shè)立專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)教學(xué)機(jī)構(gòu)，而且既未設(shè)置知識(shí)產(chǎn)權(quán)教學(xué)必修課程，也未設(shè)置選修課程。

1.2知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育師資不足，教育水平受限

當(dāng)前我國高校普遍存在的知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育師資缺乏問題嚴(yán)重影響了知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育的效果。由于我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育起步較晚，培養(yǎng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才相對(duì)較少；社會(huì)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才奇缺；高校沒有緊跟時(shí)展潮流，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)教學(xué)的師資培訓(xùn)重視不夠，加之知識(shí)產(chǎn)權(quán)師資來源匱乏，這些共同導(dǎo)致了高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)教學(xué)師資數(shù)量嚴(yán)重不足。即使是已經(jīng)開設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)或課程的高校中，任課教師也普遍存在著缺乏專業(yè)知識(shí)背景和實(shí)際教學(xué)經(jīng)驗(yàn)等問題。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國已經(jīng)建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院的10多所高校中知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)教師總數(shù)不足500人，其中受過系統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育或有過海外知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)習(xí)經(jīng)歷的教師數(shù)量更少；而理論研究能力相對(duì)較強(qiáng)，具備熟練處理知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)的實(shí)踐能力的教師則非常少。在未設(shè)置專門知識(shí)產(chǎn)權(quán)院（系）的高校的教學(xué)機(jī)構(gòu)中，專職從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)教學(xué)的人員多則十幾人，少則幾個(gè)人。當(dāng)前高校的知識(shí)產(chǎn)權(quán)師資問題必然導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)普及教育舉步維艱。

1.3知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育層次偏低，知識(shí)結(jié)構(gòu)單一

在日本，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育視為精英教育；在美國，把知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育放至本科后進(jìn)行，可見美、日兩國都十分重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育，都以培養(yǎng)高層次復(fù)合型知識(shí)產(chǎn)權(quán)專門人才為目標(biāo)。而我國高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育層次較低，缺乏相應(yīng)的學(xué)位保障。在我國1500多所高校中，至今只有北京大學(xué)、上海大學(xué)、同濟(jì)大學(xué)、中國人民大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)等幾十所院校設(shè)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心，除此之外，其他高校的知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育還基本停留在普及法律知識(shí)的層面，知識(shí)產(chǎn)權(quán)既沒有獨(dú)立本科專業(yè)，更沒有獨(dú)立碩士、博士點(diǎn)。即使有知識(shí)產(chǎn)權(quán)方向的研究生，也普遍是掛靠在法學(xué)或其他相關(guān)的學(xué)位授予點(diǎn)名下培養(yǎng)。美國在開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育之初，也是把知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院歸屬于法學(xué)系列。后來隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、信息技術(shù)和生物技術(shù)的發(fā)展，又把知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造研究放在工學(xué)院，把知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)研究放在法學(xué)院，而把知識(shí)產(chǎn)權(quán)的管理和運(yùn)用研究放在管理學(xué)院。隨著認(rèn)識(shí)的不斷加深，才把知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院獨(dú)立設(shè)置為二級(jí)學(xué)科。我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院一般都隸屬于法學(xué)院，導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才的知識(shí)體系比較單一。臺(tái)灣政治大學(xué)智慧財(cái)產(chǎn)研究所所長劉江彬說：“知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，知識(shí)是整合的。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的教育，應(yīng)該左手拉上自然科學(xué)，右手拉上管理科學(xué)，貫穿的主線是法學(xué)”。目前我國很多高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)課程設(shè)置中缺乏理工科知識(shí)的課程，大多是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理知識(shí)方面的課程；在授課過程中大多偏重于法理教育而缺少實(shí)務(wù)技能教育，缺乏根據(jù)不同專業(yè)學(xué)生知識(shí)結(jié)構(gòu)的差異性來設(shè)計(jì)其教育的特色內(nèi)容與方法，從而難以系統(tǒng)提升學(xué)生對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)的掌握與應(yīng)用能力。

2加強(qiáng)高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育的作用與意義

在高校開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育是市場經(jīng)濟(jì)和知識(shí)經(jīng)濟(jì)的客觀要求，有利于發(fā)揮高校的“教育、科研、創(chuàng)新”功能。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是創(chuàng)新的產(chǎn)物，知識(shí)產(chǎn)權(quán)素質(zhì)教育不僅可以激發(fā)學(xué)生的創(chuàng)新意識(shí)和創(chuàng)新欲望，訓(xùn)練創(chuàng)新的思維，還可以初步訓(xùn)練學(xué)生保護(hù)、運(yùn)用創(chuàng)新成果的能力。因此，開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)素質(zhì)教育不僅是時(shí)代對(duì)我國高校人才培養(yǎng)提出的新任務(wù)，也是對(duì)大學(xué)生進(jìn)行創(chuàng)新能力培養(yǎng)教育的載體。

2.1知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育是大學(xué)生創(chuàng)新素質(zhì)教育的重要組成部分

創(chuàng)新型國家建設(shè)是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，需要抓好多方面的工作。而科技創(chuàng)新，關(guān)鍵在人才。總書記指出：“培養(yǎng)大批具有創(chuàng)新精神的優(yōu)秀人才，造就有利于人才輩出的良好環(huán)境，充分發(fā)揮科技人才的積極性、主動(dòng)性、創(chuàng)造性，是建設(shè)創(chuàng)新型國家的戰(zhàn)略舉措。”高等教育不僅要培養(yǎng)專門人才，而且要培養(yǎng)具有較高綜合素質(zhì)的全面發(fā)展的人才。楊叔子院士曾說：“大學(xué)的主旋律，應(yīng)是育人，而非制器。是培養(yǎng)高級(jí)人才，而非制造高檔器材。”這強(qiáng)調(diào)了大學(xué)對(duì)學(xué)生的教育，既要注重科學(xué)精神培養(yǎng)，又要注重人文精神培養(yǎng)。推進(jìn)人文教育和科學(xué)教育的融合，是實(shí)施素質(zhì)教育、培養(yǎng)創(chuàng)新人才和取得原創(chuàng)性科研成果的關(guān)鍵性措施。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一門交叉學(xué)科，知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育能較好地?fù)?dān)負(fù)起這一使命。尤其是我國加入WTO之后，世界貿(mào)易組織的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)成為了我國在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域必守的游戲規(guī)則。大學(xué)生是我國未來科技工作隊(duì)伍的生力軍，樹立知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，是對(duì)他們的基本素質(zhì)要求，應(yīng)成為他們的基本素養(yǎng)。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律課程則是其人生成長過程中十分重要的職業(yè)道德課程。因此，通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)內(nèi)化為高校學(xué)生的素養(yǎng)品質(zhì)，是高校學(xué)生創(chuàng)新素質(zhì)教育的重要內(nèi)容。

2.2知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育是高等學(xué)校培養(yǎng)創(chuàng)新人才的必然要求

當(dāng)今國際競爭已經(jīng)從經(jīng)濟(jì)競爭更突出地表現(xiàn)為科技競爭和人才競爭，其核心就在于誰掌握了某一領(lǐng)域關(guān)鍵的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，誰就能在這一領(lǐng)域取得至關(guān)重要的控制權(quán)。高校只有培養(yǎng)出更多適應(yīng)時(shí)代需要的高素質(zhì)、復(fù)合型、知識(shí)型創(chuàng)新人才，才能使他們?cè)诮窈蟮募ち腋偁幹醒杆龠M(jìn)入相關(guān)的科技領(lǐng)域，參與世界競爭。原中科院院長周光召曾指出：“在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，沒有人管你創(chuàng)造發(fā)明了什么，而看重的是你有沒有取得法律保護(hù)?！奔词欠袢〉弥R(shí)產(chǎn)權(quán)。因此，高校應(yīng)當(dāng)認(rèn)真反思所培養(yǎng)的創(chuàng)新人才能否應(yīng)對(duì)以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為核心的復(fù)雜的科技競爭，尤其是科技型創(chuàng)新人才能否利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)這一主要手段以謀求競爭優(yōu)勢(shì)。因此，在創(chuàng)新人才培養(yǎng)的過程中，高校要高度重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育。

2.3知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育是實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略

培養(yǎng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才的重要舉措知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略具有系統(tǒng)結(jié)構(gòu)，盡快培養(yǎng)多層次的知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才，是我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的一項(xiàng)基本內(nèi)容。建設(shè)一支宏大的高素質(zhì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才隊(duì)伍，是推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)全面發(fā)展的關(guān)鍵所在。知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的制定和實(shí)施都需要充足的人力資源支持，總理指出，要“培養(yǎng)大批懂業(yè)務(wù)、會(huì)管理、熟悉法律和國際規(guī)則的專利人才”和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才。高等學(xué)校開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育，有利于提高大學(xué)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才后備隊(duì)伍建設(shè)，從而為知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。應(yīng)特別指出的是，理工類大學(xué)生是知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造型人才的重要來源。理工類大學(xué)生作為未來知識(shí)創(chuàng)新的主要群體，是未來國家科學(xué)技術(shù)的主力和棟梁。他們畢業(yè)后將直接從事科學(xué)研究和發(fā)明創(chuàng)造等方面的工作，是自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的直接創(chuàng)造者。只有使廣大發(fā)明創(chuàng)造者能運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度來促進(jìn)創(chuàng)新，才能增強(qiáng)創(chuàng)新能力。因此，理工類大學(xué)生知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)如何將影響著我國未來的科技創(chuàng)新能力。理工類大學(xué)生還是知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介型人才的重要來源?！秾＠麠l例》第十五條規(guī)定，高等院校理工科專業(yè)畢業(yè)（或具有同等學(xué)力）的中國公民才可以申請(qǐng)專利人資格。其原因在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域更多的是要涉及高科技、高技術(shù)項(xiàng)目，專業(yè)要求較高，有較好的理工科基礎(chǔ)，才能更好地理解和認(rèn)識(shí)有關(guān)的技術(shù)或產(chǎn)品?？梢?，只有加強(qiáng)理工類大學(xué)生知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育，才能有效地培養(yǎng)社會(huì)急需的知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造型、中介型人才。

3加強(qiáng)與完善高校知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育的對(duì)策

3.1基于大學(xué)生科技成果保護(hù)，進(jìn)一步加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)普及

教育創(chuàng)新是一個(gè)國家的靈魂，作為年輕一代的大學(xué)生肩負(fù)著創(chuàng)新理論、創(chuàng)新思維、推動(dòng)科學(xué)技術(shù)發(fā)展的重任。而如何把大學(xué)生的科技成果科學(xué)、及時(shí)地轉(zhuǎn)化成生產(chǎn)力，是擺在每一所高校特別是研究型大學(xué)面前的一項(xiàng)重要任務(wù)。因此，需要進(jìn)一步加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)普及教育，加大對(duì)大學(xué)生科技成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度，防止大學(xué)生的合法權(quán)益受到侵犯，確保大學(xué)生開展科技活動(dòng)的積極性。建議從以下三個(gè)方面著手：一是建立健全保障大學(xué)生科技成果轉(zhuǎn)化的體系和機(jī)制；二是提高大學(xué)生風(fēng)險(xiǎn)保護(hù)意識(shí)，使轉(zhuǎn)化與保護(hù)同步進(jìn)行；三是以大學(xué)生為本，戰(zhàn)略化、服務(wù)化看待知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。與此同時(shí)，我們還需要建立系統(tǒng)完備的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)屏障，為大學(xué)生的科技創(chuàng)新鋪平道路，提供支持，最終為國家科技發(fā)展注入強(qiáng)勁的動(dòng)力。

3.2基于大學(xué)生創(chuàng)新素質(zhì)培養(yǎng)，進(jìn)一步完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育

在21世紀(jì)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)正在成為創(chuàng)造新的競爭優(yōu)勢(shì)的重要基礎(chǔ)和最有價(jià)值的產(chǎn)權(quán)形式之一。未來世界的競爭歸根到底是經(jīng)濟(jì)實(shí)力的競爭，是科技創(chuàng)新能力的競爭，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的競爭。因此，迎接未來科學(xué)技術(shù)的挑戰(zhàn)，最重要的是堅(jiān)持創(chuàng)新、勇于創(chuàng)新。在目前科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展的信息時(shí)代，對(duì)人才培養(yǎng)的工作應(yīng)該有一個(gè)跨越式發(fā)展的思路，將培養(yǎng)大學(xué)生的創(chuàng)新意識(shí)放在一個(gè)十分重要的位置?；谂囵B(yǎng)大學(xué)生的創(chuàng)新素質(zhì)，高校應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育。一要組織大學(xué)生到科技創(chuàng)新的大環(huán)境中參觀學(xué)習(xí)；二要組織大學(xué)生直接參與科技創(chuàng)新活動(dòng)；三要知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育課程的每個(gè)環(huán)節(jié)應(yīng)利于大學(xué)生創(chuàng)新意識(shí)的培養(yǎng)。必須將創(chuàng)新意識(shí)的培養(yǎng)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育密切結(jié)合起來，使學(xué)生明白：只有符合國家法律法規(guī)的發(fā)明創(chuàng)造、商標(biāo)和作品，才能得到知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。通過這種方式的教育，使學(xué)生不僅培養(yǎng)了創(chuàng)新意識(shí)，而且增強(qiáng)了法制觀念。需要指出的是，創(chuàng)新人才的培養(yǎng)僅靠知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育是不夠的，還需要有寬松的創(chuàng)新環(huán)境，對(duì)學(xué)生多維的、綜合性的評(píng)價(jià)體系，全社會(huì)的創(chuàng)新大環(huán)境，由應(yīng)試教育向素質(zhì)教育的根本性轉(zhuǎn)變等方方面面的協(xié)調(diào)作用。

3.3基于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展多元需求，進(jìn)一步健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才培養(yǎng)體系

篇5

【關(guān)鍵詞】知識(shí)產(chǎn)權(quán) 制度風(fēng)險(xiǎn) 法律控制

【中圖分類號(hào)】D923.41 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

知識(shí)產(chǎn)權(quán)及風(fēng)險(xiǎn)概述

知識(shí)產(chǎn)權(quán)，簡單來講就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)人對(duì)其創(chuàng)作的智力勞動(dòng)成果受到保護(hù)的專有權(quán)利，但是這樣的保護(hù)是具有時(shí)間限制的，即知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有很強(qiáng)的地域性和時(shí)效性①。知識(shí)產(chǎn)權(quán)針對(duì)智力勞動(dòng)成果而言，例如各種發(fā)明、文學(xué)、藝術(shù)作品，此外還包括其他的例如標(biāo)志、名稱、圖像、外觀設(shè)計(jì)等都屬于智慧型的勞動(dòng)成果。

當(dāng)今社會(huì)，風(fēng)險(xiǎn)存在的形式多種多樣，但是它們顯著的特征就是具有科技化色彩，知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)最主要的特征表現(xiàn)在“內(nèi)生”，換言之，知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)來源于本身，這也是由知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在特性所決定。在科學(xué)技術(shù)高速發(fā)展的當(dāng)今社會(huì)，全球化使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)自身的風(fēng)險(xiǎn)及制度風(fēng)險(xiǎn)日益加劇，從而導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)部發(fā)生一系列變化，甚至影響自身的正常發(fā)展。無論采取什么樣的措施，政策激勵(lì)或者法律保護(hù)都無法避免知識(shí)產(chǎn)權(quán)自身所存在的問題，都無法避免自身潛在的風(fēng)險(xiǎn)問題，而且無論是由于政策、法律制定導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)，亦或是其他原因造成的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)自身都會(huì)帶來致命打擊，因此，如何提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識(shí)，完善對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)措施，是當(dāng)前一個(gè)時(shí)期內(nèi)，我們所共同面臨的問題，因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法作為時(shí)代的產(chǎn)物應(yīng)運(yùn)而生。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)存在的制度風(fēng)險(xiǎn)分析

當(dāng)前，社會(huì)中存在這不同程度的風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)成為社會(huì)共識(shí)。特別是在知識(shí)文化領(lǐng)域，隨著全球范圍內(nèi)溝通交流的日益頻繁，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的不斷完善，知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)問題已經(jīng)引起全社會(huì)的廣泛關(guān)注。各個(gè)國家擁有的文化背景、發(fā)展歷史的不同，每個(gè)國家對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)機(jī)制的選擇也存在諸多差異性。主要從以下幾個(gè)方面歸納：

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體存在技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。一個(gè)科學(xué)技術(shù)高速發(fā)展的社會(huì)必然是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)高發(fā)的社會(huì)，而風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的主要特征在于先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)層出不窮，也正是因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)社會(huì)存在的特征，所以才在很大程度上加劇了風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的形成?？梢哉f，現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)是被人們主觀創(chuàng)造出來的，以上論斷就源于在人們對(duì)于知識(shí)的不斷探索與發(fā)展的過程中會(huì)給世界帶來不可預(yù)估的后果與風(fēng)險(xiǎn)。馬克思曾說，人類在不久之后必然會(huì)被技術(shù)知識(shí)所牢牢困住。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度通常都標(biāo)志著現(xiàn)代化文明程度，利用法律和制度對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行適當(dāng)?shù)淖鹬睾捅Ｗo(hù)，不僅是知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值的一種體現(xiàn)，更是社會(huì)進(jìn)步的一種重要標(biāo)志。保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)和發(fā)展現(xiàn)代科技這兩者之間必須尋求一個(gè)平衡點(diǎn)，不僅要對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，同時(shí)也要順應(yīng)科技進(jìn)步的趨勢(shì)。

現(xiàn)代科技與知識(shí)風(fēng)險(xiǎn)之間的聯(lián)系也是密不可分的，主要體現(xiàn)在如下兩個(gè)方面：一方面，在不斷探索中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)給人們的生活帶來了很多邊界糾紛。這種沖突通常表現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)中，例如網(wǎng)絡(luò)版權(quán)領(lǐng)域經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)，因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)問題而形成的公共權(quán)利與專有權(quán)利的界定、數(shù)字內(nèi)容和傳播出版領(lǐng)域之間的糾紛，現(xiàn)代化智力成果的發(fā)展與傳統(tǒng)文化沖突等問題，這些從實(shí)際意義中難以區(qū)分的糾紛，正是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展亟需解決的問題。另一方面，由于技術(shù)的專利性會(huì)產(chǎn)生一定的負(fù)面風(fēng)險(xiǎn)，尤其是對(duì)于一些特殊的技術(shù)方面，例如基因?qū)I(yè)技術(shù)，人們對(duì)于基因方面相關(guān)的產(chǎn)品進(jìn)行專利性質(zhì)的開發(fā)與利用，必然會(huì)給人類的生存環(huán)境造成巨大風(fēng)險(xiǎn)，從而帶來意想不到的巨大影響和潛在威脅，在一定程度上這樣的變化是一種進(jìn)步，但也具有一定的負(fù)面效應(yīng)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度中的全球化風(fēng)險(xiǎn)。隨著時(shí)代的進(jìn)步和科技的發(fā)展，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的制度必然會(huì)引起全球化的風(fēng)險(xiǎn)。一部分反對(duì)全球化的人們主張，這已經(jīng)逐漸成長為一種帝國強(qiáng)權(quán)制度。而對(duì)于這些現(xiàn)象的分析，貝克認(rèn)為，全世界所面臨問題基本上是共同的，但是對(duì)于社會(huì)認(rèn)同、利益沖突、國家立場等問題的出現(xiàn)是不可避免的，這些問題的出現(xiàn)和危機(jī)遍布世界各地，對(duì)人類的生存形成了前所未有的威脅和挑戰(zhàn)，但是不能夠說這些危機(jī)的出現(xiàn)就是由于全球化趨勢(shì)的形成而引起的。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的國際化正是全球化的伴衍生物②。它的出現(xiàn)不僅符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的規(guī)律，同時(shí)也促進(jìn)了制度風(fēng)險(xiǎn)的全球化發(fā)展，在對(duì)待這個(gè)問題需要用辯證的思維去看待。

一方面，東西方國家之間由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡所導(dǎo)致的知識(shí)產(chǎn)權(quán)之間的利益失去平衡，而這種失衡明顯的對(duì)發(fā)達(dá)國家更加有利，這種國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)體制的失衡使得發(fā)展中國家對(duì)于專利產(chǎn)品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)處于劣勢(shì)，造成發(fā)達(dá)國家的智力產(chǎn)品集中于私人公司。另一方面，知識(shí)產(chǎn)權(quán)與國際人權(quán)之間存在的矛盾也越來越明顯，根據(jù)聯(lián)合國人權(quán)促進(jìn)小組委員會(huì)的相關(guān)調(diào)查顯示，根據(jù)協(xié)定的部分并沒有對(duì)于人權(quán)的基本性質(zhì)與整體之間的性質(zhì)產(chǎn)生影響，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度對(duì)于人權(quán)之間的各種法律都包含著明顯的沖突。

總結(jié)起來，發(fā)達(dá)國家對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的選擇主要來源于法律，但是在本質(zhì)上也只是以法律的形式對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行廣泛定義，這樣的做法既符合自身對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的選擇，又符合自身對(duì)于社會(huì)文化發(fā)展的必然要求。然而，在發(fā)展中還存在一些差異，發(fā)展中國家由于法律法規(guī)等制度不夠完善，所以知識(shí)產(chǎn)權(quán)法沒有強(qiáng)有力的制度作為支撐，也沒有長時(shí)間的基礎(chǔ)文化作為傳承的土壤，如果只是簡單粗暴的通過法律移植的手段，結(jié)果導(dǎo)致的不僅是收效甚微的一點(diǎn)改變，還有可能會(huì)導(dǎo)致新一輪的“風(fēng)險(xiǎn)問題”③。

在當(dāng)今社會(huì)，經(jīng)濟(jì)全球化和經(jīng)濟(jì)一體化的趨勢(shì)逐步呈現(xiàn)，在國際貿(mào)易體制中涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際國內(nèi)環(huán)境瞬息變化，稍有不慎就會(huì)帶來不可預(yù)料的后果，所以在國際環(huán)境中，我們必須按照國際公約中對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行必要的保護(hù)。此外，發(fā)展中國家經(jīng)驗(yàn)不足，所以對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)工作進(jìn)展緩慢。究其原因，是由于長期處于過渡成長時(shí)期，未建立健全相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，同時(shí)，政府對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的經(jīng)驗(yàn)不夠，對(duì)于相關(guān)法律條例也未進(jìn)一步落實(shí)，這些因素共同導(dǎo)致了知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，法律與實(shí)際保護(hù)相脫節(jié)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度中的文化風(fēng)險(xiǎn)及生態(tài)風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)今社會(huì)，知識(shí)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和基因技術(shù)的應(yīng)用，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)展產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。這樣的說法在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)在為人類創(chuàng)新技術(shù)方面創(chuàng)造了便利條件，另一方面則是因?yàn)閷＠Ｗo(hù)威脅到人類自身的發(fā)展，出現(xiàn)這樣的問題就是技術(shù)的負(fù)面性與風(fēng)險(xiǎn)之間的不確定性所決定的。傳統(tǒng)的社會(huì)管理體制無法解決工業(yè)社會(huì)在發(fā)展過程中出現(xiàn)的問題，所以，我們就必須要重新進(jìn)一步改進(jìn)優(yōu)化制度方面不合理的因素，或者從根本上建立更加符合時(shí)展的、順應(yīng)歷史潮流的新制度。這樣的做法是基于對(duì)于法律風(fēng)險(xiǎn)的確定性與不確定性之間相互存在的背離關(guān)系而提出的，也就是說，對(duì)于現(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的制度與法律所存在的不足和缺陷，以及在今后一定時(shí)間內(nèi)依然會(huì)促在的潛在威脅。

文化領(lǐng)域中社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)。對(duì)于文化領(lǐng)域存在的各種社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)，主要原因在于國家之間的文化制度不同，世界文化各不相同之間的沖突。全球化帶來的不僅是經(jīng)濟(jì)全球化，文化全球化也正在形成不可忽視的一種力量。對(duì)于國際社會(huì)來看，文化的多樣性意味著語言、生活方式、宗教等屬于意識(shí)形態(tài)范疇領(lǐng)域之間的文化不同，根據(jù)國際保護(hù)體系制度之中存在的缺陷問題，TRIPS的協(xié)定存在一定的缺陷。其中對(duì)于文化保護(hù)具備非常重要的獨(dú)創(chuàng)性，但是對(duì)于文化多樣性的保護(hù)卻不夠重視。對(duì)于法律制度方面進(jìn)行研究發(fā)現(xiàn)，國外發(fā)達(dá)國家對(duì)于法律精神和制度非常重視，尤其是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，發(fā)達(dá)國家對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)形勢(shì)多種多樣，對(duì)于不同的文化類型也有著相對(duì)應(yīng)的法律進(jìn)行保護(hù)。④對(duì)于現(xiàn)在實(shí)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，一些國家利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)而進(jìn)行著不為人知的文化侵略的勾當(dāng)，而且在占有和損害其他文化的文化類型的同時(shí)，還對(duì)于傳統(tǒng)文化和非主流文化的獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行了嚴(yán)重的破壞，導(dǎo)致文化發(fā)展受到了嚴(yán)重的影響。而且，一些國家更是利用自身在國際文化市場中的有利地位，以知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)名義對(duì)文化的進(jìn)出口貿(mào)易進(jìn)行壟斷，造成很多國家文化多樣性的發(fā)展中國家遇到的困境。

文化領(lǐng)域中生態(tài)風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)。文化生態(tài)的多樣性包含很多含義，例如社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、文化等。對(duì)于文化生態(tài)的多樣性危機(jī)不同于自然災(zāi)害的多樣性。文化生態(tài)的多樣性主要來源于人為因素，這些人為因素帶有很多的不確定性質(zhì)。最主要的特點(diǎn)在于，現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律中，發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家之間的權(quán)利嚴(yán)重失衡，導(dǎo)致發(fā)達(dá)國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)越來越完善，而發(fā)展中國家的生物文化資源對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的缺失越來越嚴(yán)重。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)以及法律制度風(fēng)險(xiǎn)控制的現(xiàn)狀分析

當(dāng)前，我國企業(yè)正實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略，同時(shí)也面臨了不小的阻力，其主要的阻力來源于海外對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。截止為止，一些國家惡意利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則，使得我國企業(yè)在海外的發(fā)展受到嚴(yán)重?fù)p害。其中最著名的是通領(lǐng)科技在國外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案糾紛，主要的原因在于通領(lǐng)科技生產(chǎn)的產(chǎn)品，未獲得美國立維騰公司的專利權(quán)，審判結(jié)果是美國的新墨西哥州地方政府將訴訟駁回，中國企業(yè)最終獲得了勝利，但是通領(lǐng)科技卻為此付出了巨大的代價(jià)。經(jīng)過相關(guān)部門的調(diào)查，在美國對(duì)于中國出口企業(yè)設(shè)置知識(shí)產(chǎn)權(quán)壁壘的現(xiàn)象十分普遍，許多企業(yè)被美國拒之門外。由此看出，我國企業(yè)在面對(duì)國外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)壁壘的紛爭中占據(jù)劣勢(shì)。

許多的跨國公司為了謀取暴利，甚至不惜濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)，尋找這方面的管理漏洞，從而導(dǎo)致在發(fā)展中國家職權(quán)濫用的行為十分猖獗，并因此成為了跨國公司打壓中國的工具。例如豐田訴訟吉利、思科訴訟華為等案件。這些案件的發(fā)生都給我國的企業(yè)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。盡管有著TRIPS的協(xié)議保護(hù)，對(duì)于權(quán)利持有人在濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面有一定的防范措施，但是我國關(guān)于治理濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的法律法規(guī)始終沒有完善，而且缺乏相應(yīng)的執(zhí)行能力以及監(jiān)管舉措。

我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)不斷的受到侵害，最主要的問題在于發(fā)達(dá)國家對(duì)于發(fā)展中國家問題上不夠重視，同時(shí)憑借對(duì)先進(jìn)技術(shù)以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的有利地位，對(duì)發(fā)展中國家的傳統(tǒng)文化進(jìn)行不正當(dāng)獲取，以此來獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)。例如，我國的傳統(tǒng)中醫(yī)藥領(lǐng)域由于沒有完整的知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的保護(hù)，造成發(fā)達(dá)國家的濫用與盜用，這不僅對(duì)我國中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的發(fā)展造成了巨大危害，還對(duì)我國傳統(tǒng)文化的傳承與發(fā)展造成巨大的打擊。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)法制控制策略研究

第一，法律控制尊重國際化知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展。立法、行政以及司法手段是管理知識(shí)產(chǎn)權(quán)的三駕馬車，其中立法手段是其它保護(hù)程序的前提，也是最根本的保護(hù)層。在科技飛速發(fā)展的今天，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的領(lǐng)域愈來愈廣，基于此，國家應(yīng)該出臺(tái)更為全面詳盡的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)制度。比如，可以出臺(tái)一些類似于專業(yè)法，著作法能相關(guān)的法律法規(guī)。之前分析我們可以看出，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)展溯本清源的話都是風(fēng)險(xiǎn)所引起的，所以說，在這一制度的構(gòu)建當(dāng)中，還需要對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的辨析度進(jìn)行提高。而當(dāng)務(wù)之急就是要建立公平公正、完善搞笑的知識(shí)產(chǎn)權(quán)新秩序，這一新秩序的建立需要著眼于經(jīng)濟(jì)全球化，在全球化下要充分尊重任何一個(gè)國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，以發(fā)揮其作用。

第二，完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)。對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律建設(shè)方面，我們應(yīng)該保證每一個(gè)環(huán)節(jié)與理論都是在客觀事實(shí)的基礎(chǔ)之上所提出來的，而且完全的與主觀判斷相一致。而且，伴隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展的不斷完善，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的選擇也會(huì)趨同。所以，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與法律制度之間的關(guān)系一定要保證對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)辨識(shí)能力。所以，對(duì)于現(xiàn)在的當(dāng)務(wù)之急是在于建立一個(gè)完整的、高效的、公平的知識(shí)產(chǎn)權(quán)新秩序。其中，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)的新秩序的建立要在全進(jìn)球知識(shí)產(chǎn)權(quán)秩序的基礎(chǔ)之上，對(duì)于世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)制度一定要有制約的作用，還要保證在新秩序之中發(fā)達(dá)國家對(duì)于別的國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)的秩序要做到充分的尊重，并且能夠正常的發(fā)揮出知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的作用⑤。還應(yīng)該通過不斷的補(bǔ)充與完善各種相應(yīng)的法律法規(guī)，來完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)的新秩序。還要注意防止跨國公司利用新秩序的濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)。針對(duì)這一點(diǎn)可以通過補(bǔ)充和完善反壟斷法得意實(shí)現(xiàn)，從而有限防止國外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法出現(xiàn)濫用現(xiàn)象，不給跨國公司濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)留下可乘之機(jī)。

第三，建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)公共領(lǐng)域保護(hù)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的公共領(lǐng)域保護(hù)制度，是將公、私利益進(jìn)行區(qū)分的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。雖然說知識(shí)產(chǎn)權(quán)在本質(zhì)上是對(duì)一種私有權(quán)利的保護(hù)，但是這并不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的最終目的，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的終極目標(biāo)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)公共利益的保護(hù)。但是，知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)私權(quán)保護(hù)確是對(duì)公眾利益保護(hù)的基礎(chǔ)，二者是一種相輔相成的關(guān)系。

目前，國家法律層面下的公共領(lǐng)域主要?jiǎng)澐譃槿齻€(gè)部分：首先就是保護(hù)期滿的知識(shí)產(chǎn)品，再次就是沒有實(shí)際要求的知識(shí)產(chǎn)品；然后就是社會(huì)的共有知識(shí)、思想、理論等。在這個(gè)層面的公共領(lǐng)域之內(nèi)，可以對(duì)科學(xué)技術(shù)，可以自由的借用科學(xué)技術(shù)，自由使用標(biāo)記和相關(guān)符號(hào)，并且還能夠運(yùn)用功能強(qiáng)的設(shè)計(jì)思想等，這些都是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的公共性特征。隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，私人知識(shí)財(cái)產(chǎn)的不斷膨脹，公共知識(shí)財(cái)產(chǎn)卻在逐漸萎縮，這就造成了私人知識(shí)利益與公共知識(shí)利益之間的沖突。對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)公共領(lǐng)域的保護(hù)，既體現(xiàn)了法律對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重視，更有利于社會(huì)對(duì)日益擴(kuò)大的私人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的控制。知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利擴(kuò)展、利益失衡，是風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)法律制度完善的難題，知識(shí)的過分產(chǎn)權(quán)化會(huì)使得資源被過分瓜分，社會(huì)發(fā)展失去系統(tǒng)平衡。

綜上，本文通過對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要性方面進(jìn)行了全面的闡釋，對(duì)于國內(nèi)國際環(huán)境的深刻變化，基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度保護(hù)的方面，從制度風(fēng)險(xiǎn)和法律控制兩方面進(jìn)行了分析，最后總結(jié)出，我國要想在國際市場中真正的對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，僅有簡單的制定法律和規(guī)范還不夠，最主要的問題在與提高相對(duì)應(yīng)的政策防范意識(shí)、法律規(guī)定的執(zhí)行能力以及對(duì)潛在危機(jī)的和缺陷的預(yù)警能力，提高風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別能力以及在全球競爭中爭取合作共贏的措施。

（作者單位：廣州工商學(xué)院）

【注釋】

①吳漢東：“知識(shí)產(chǎn)權(quán)法價(jià)值的中國語境解讀”，《中國法學(xué)》，2003年第4期。

②謝鐘：《產(chǎn)業(yè)安全視角下中國農(nóng)業(yè)外資并購法律審查研究》，武漢大學(xué)2012年博士研究生學(xué)位論文。

③廖志剛：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)與自由貿(mào)易研究》，西南政法大學(xué)博士研究生學(xué)位論文，2010年。

④張英：《專利與經(jīng)濟(jì)增長：基于中國省際面板的實(shí)證研究》，山東大學(xué)博士研究生學(xué)位論文，2013年。

篇6

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)文化；知識(shí)產(chǎn)權(quán)；黔西南；保護(hù)模式；

中圖分類號(hào)：G127 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-3520（2014）-04-00195-02

傳統(tǒng)文化是人類文明傳承與發(fā)展的載體，是人類可持續(xù)發(fā)展的源泉，傳統(tǒng)文化的在人類歷史發(fā)展過程中有著不可替代的價(jià)值，但是傳統(tǒng)文化又是一種與現(xiàn)代知識(shí)完全不同的知識(shí)體系，傳統(tǒng)文化產(chǎn)生的年代久遠(yuǎn)、傳承方式特殊、處于相對(duì)公開的狀態(tài)，加之權(quán)利主體不明確，現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系無法對(duì)傳統(tǒng)文化提供有效的保護(hù)，而傳統(tǒng)文化又處于傳承與發(fā)展的危機(jī)之中，因此，本文擬對(duì)傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)的若干問題進(jìn)行研究。

傳統(tǒng)文化的保護(hù)理念與現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)存在著沖突，代表西方物質(zhì)文化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度并不能實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)全面的保護(hù)，因此需要更為有力保護(hù)方略進(jìn)行強(qiáng)勢(shì)保護(hù)，這種制度設(shè)計(jì)并不是僅僅停在制度設(shè)計(jì)層面，而是上升到國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略層面，實(shí)施對(duì)傳統(tǒng)文化的全方位的保護(hù)，明確傳統(tǒng)文化的保護(hù)戰(zhàn)略目標(biāo)和價(jià)值。傳統(tǒng)文化的國際國內(nèi)保護(hù)實(shí)踐證明，傳統(tǒng)文化的保護(hù)不能僅僅依靠私法，而需要國家公權(quán)力的介入。[]強(qiáng)調(diào)公權(quán)力在傳統(tǒng)文化法律保護(hù)中的責(zé)任與作用，建立相應(yīng)的行政法律制度宣示國家對(duì)傳統(tǒng)文化保護(hù)的立場、態(tài)度、政策目標(biāo)和基本原則，對(duì)傳統(tǒng)文化持有者進(jìn)行激勵(lì)，對(duì)傳統(tǒng)文化的生存環(huán)境進(jìn)行保護(hù)，對(duì)傳統(tǒng)文化的侵害行為進(jìn)行制裁，為傳統(tǒng)文化的保護(hù)創(chuàng)造良好的法律環(huán)境。因此，制定滲透著公法與私法精神的特別法來提供更有效的保護(hù)無疑是一個(gè)理想的選擇。

同時(shí)，基于傳統(tǒng)文化的保護(hù)的緊迫性以及制度設(shè)計(jì)的成本與效益的分析，要充分利用現(xiàn)有的公法與私法相結(jié)合的法律保護(hù)制度，在現(xiàn)有法律的框架內(nèi)對(duì)現(xiàn)有的法律制度進(jìn)行微調(diào)，以盡可能地適應(yīng)傳統(tǒng)文化的性質(zhì)特征。

一、國際、國內(nèi)研究背景

1976年WIPO（世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織），與聯(lián)合國教科文組織一起建立《突尼斯版權(quán)示范法》，首開非洲國家在本國版權(quán)法內(nèi)建立起民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)機(jī)制的先河。1982年聯(lián)合國教科文組織與WIPO召集政府專家委員會(huì)，進(jìn)一步承認(rèn)了進(jìn)入其民間文學(xué)藝術(shù)范圍的對(duì)象都應(yīng)作為原住民知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到保護(hù)。2000年，WIPO組織成立了知識(shí)產(chǎn)權(quán)和遺傳資源、傳統(tǒng)文化及民間文學(xué)藝術(shù)政府間委員會(huì)（簡稱WIPO政府間委員會(huì)），通過會(huì)議，WIPO的成員國已經(jīng)宣布要強(qiáng)化傳統(tǒng)文化保護(hù)的法律手段建設(shè)、尊重傳統(tǒng)文化，對(duì)利用傳統(tǒng)文化的收益進(jìn)行公平、公正的分配，同時(shí)，WIPO政府間委員會(huì)也宣稱要建立保護(hù)傳統(tǒng)文化的特別法律制度，并提出了保護(hù)目標(biāo)、客體、權(quán)利主體等要素。

菲律賓已經(jīng)逐漸形成了傳統(tǒng)文化保護(hù)的法律體系，由憲法、行政法和特別法組成，在這些法律中根據(jù)需要為權(quán)利主體設(shè)立了兩個(gè)權(quán)利：一是國家和國家所有權(quán)，賦予國家對(duì)傳統(tǒng)文化的宏觀都督管理權(quán)以及傳統(tǒng)文化的對(duì)外；二是傳統(tǒng)社區(qū)權(quán)，包括進(jìn)入傳統(tǒng)社區(qū)攻取相關(guān)傳統(tǒng)文化的控制權(quán)、商業(yè)化開發(fā)傳統(tǒng)文化的事先知情同意權(quán)和利益分享權(quán)、涉及以相關(guān)傳統(tǒng)文化的參與決策權(quán)等。

哥斯達(dá)黎加對(duì)傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的研究主要貢獻(xiàn)在于其在原住民及其社區(qū)的廣泛參與下制定通過了《生物多樣性法》，該法宣示了與生物有關(guān)的傳統(tǒng)文化受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)ｉT登記制度的保護(hù)，并成立了一個(gè)政府、企業(yè)、科研機(jī)構(gòu)、農(nóng)民及原住民參與國家生物多樣性管理委員會(huì)，負(fù)責(zé)實(shí)施與監(jiān)督該法的實(shí)施。

印度則致力于傳統(tǒng)文化的文獻(xiàn)化和數(shù)據(jù)化，以印度的民間草藥為例，印度建立傳統(tǒng)文化數(shù)字圖書館。為了防止傳統(tǒng)文化被竊事件的發(fā)生，為已進(jìn)入公共領(lǐng)域的草藥建立數(shù)字信息庫以確保有關(guān)在先權(quán)利。這項(xiàng)工作為有關(guān)藥用和其他用途植物（已經(jīng)進(jìn)入公共領(lǐng)域的）的傳統(tǒng)文化進(jìn)行收集歸檔，以為建立一個(gè)便利的計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)庫作出準(zhǔn)備。這類數(shù)據(jù)庫將使得全世界的專利管理部門都能夠查找和審查專利是否已經(jīng)普遍應(yīng)用過或是否存在在先權(quán)利，從而避免為“誤授”專利。同時(shí)，印度的努力也引起了南亞諸國的關(guān)注，為保護(hù)地區(qū)傳統(tǒng)文化，南亞諸國計(jì)劃共同建立一個(gè)傳統(tǒng)文化數(shù)字圖書館，還將對(duì)相關(guān)法律加以修改，防止傳統(tǒng)文化遭到商業(yè)專利的盜用。

在國內(nèi)，有學(xué)者主張?zhí)貏e保護(hù)機(jī)制應(yīng)分為四個(gè)層面：首先，對(duì)國家和社會(huì)公眾有重大意義，非少數(shù)民族持有并且還未廣為人知的傳統(tǒng)文化，應(yīng)該認(rèn)定為國家所有，由中央政府有關(guān)部門代表國家行使權(quán)力。例如，我國的景泰藍(lán)、宣紙等制造技術(shù)，他人若要使用必須經(jīng)相關(guān)政府部門的批準(zhǔn)。其次，對(duì)明顯具有少數(shù)民族特色的傳統(tǒng)文化，由民族自治機(jī)關(guān)或者其他組織行使權(quán)利。再次，對(duì)尚未公開的傳統(tǒng)文化，如祖?zhèn)魉幏剑善涑钟姓咝惺箼?quán)力，對(duì)這類知識(shí)的使用要經(jīng)過持有者同意。最后，就是那些已經(jīng)處于公有領(lǐng)域的傳統(tǒng)文化。實(shí)際上在這些傳統(tǒng)文化上設(shè)定任何財(cái)產(chǎn)性權(quán)利都不切實(shí)際。因此應(yīng)當(dāng)允許公眾對(duì)這些權(quán)利進(jìn)行自由無償?shù)厥褂?，?duì)這類傳統(tǒng)文化的保護(hù)主要是為了防止其他人尤其是外國人在這上面獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)。還有學(xué)者則主張結(jié)合其他國家已有經(jīng)驗(yàn)，如印度、秘魯?shù)葒?，?chuàng)建傳統(tǒng)文化的特別保護(hù)機(jī)制。

二、黔西南州的民族文化現(xiàn)狀

貴州省的黔西南布依族苗族自治州，位于貴州省西南部，毗鄰云南和廣西，境內(nèi)以布依族、苗族為原住民，和全國其他少數(shù)民族地區(qū)一樣，黔西南保有著十分豐富和原生態(tài)的少數(shù)民族傳統(tǒng)文化，布依族的傳統(tǒng)民間文藝表達(dá)和苗族的服飾及舞蹈是為代表。

（一）布依族傳統(tǒng)文化。黔西南州布依族有極具民族傳統(tǒng)的歌舞、節(jié)慶、習(xí)俗，布依族音樂"八音坐唱"有"聲音活化石"、"天籟之音"之稱，享譽(yù)海內(nèi)外。彝族舞蹈"阿妹戚托"被譽(yù)為"東方踢踏舞"。布依族"八音坐唱"、布依銅鼓十二則、查白歌節(jié)、土法造紙、布依戲、布依族勒尤、布依族高臺(tái)獅燈舞被列入國家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄。

（二）在苗族服飾方面。苗族服飾也是當(dāng)?shù)氐囊粋€(gè)特別文化現(xiàn)象，包含多種多樣的文化價(jià)值。作為傳統(tǒng)資源中的傳統(tǒng)手工藝，在苗族的服飾上得到充分的體現(xiàn)。作為傳統(tǒng)資源中的傳統(tǒng)手工藝，在苗族的服飾上得到充分的體現(xiàn)，在黔西南州，生活著不同類的苗族同胞，其服飾也不盡相同。這是一片獨(dú)特的文化風(fēng)景，苗族服飾里有很多愿材料都是使用當(dāng)?shù)厮a(chǎn)的材料，其銀裝飾品的確制造工藝和圖案的繪畫、刺繡技巧都是苗族人經(jīng)過世世代代的不斷改進(jìn)而來，而現(xiàn)在非該地區(qū)的一些個(gè)人或者商家在表演或者其他方面的用途上在使用苗族服飾，則是對(duì)苗族服飾文化的扭曲。但現(xiàn)在對(duì)苗族服飾有關(guān)權(quán)利的保護(hù)也沒有健全的法律基礎(chǔ)，致使很多苗族服飾外傳和褻瀆，甚至致使很多苗族服飾的手工藝技術(shù)被泄露。

如今，傳統(tǒng)知識(shí)因缺乏時(shí)尚性而遭遇年輕人冷落甚至抵制。對(duì)年輕人而言，傳統(tǒng)的和舊的方法、知識(shí)及祖輩沿襲下來的生活習(xí)俗已經(jīng)過時(shí)；利用傳統(tǒng)手工技能制作產(chǎn)品的時(shí)代已經(jīng)成為歷史。在這樣一種社會(huì)氛圍中，傳統(tǒng)知識(shí)及做法正在走向衰落。從現(xiàn)實(shí)社會(huì)的情況來看，年輕人（據(jù)筆者自己及考察的情況看，主要是1980年后出生的人群）不愿意承襲傳統(tǒng)所導(dǎo)致的不僅僅是傳統(tǒng)知識(shí)自身的消亡，而且還致使整個(gè)人類社會(huì)的文化多樣性及不同文化背景下優(yōu)良傳統(tǒng)的傳承受到了嚴(yán)重威脅。在黔西南州的興義市、望謨縣、貞豐縣等，現(xiàn)在的年輕人除了上學(xué)的，幾乎都外出打工掙錢，這樣，留守村寨的只能是老、弱、病、殘者。

三、我國法律對(duì)傳統(tǒng)資源保護(hù)的困境

傳統(tǒng)資源要得到有效保護(hù)，法律制度應(yīng)該是核心環(huán)節(jié)，要使得法律能夠很好地保護(hù)傳統(tǒng)資源，首先要對(duì)傳統(tǒng)資源的權(quán)利范圍進(jìn)行確認(rèn)，包括對(duì)其所屬群體賦予什么樣的法律權(quán)利，以及這樣的權(quán)利怎么在不同的利益主體之間分配，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)資源權(quán)利的應(yīng)用、轉(zhuǎn)化、授權(quán)使用等方面。如前所述，傳統(tǒng)知識(shí)資源和知識(shí)產(chǎn)權(quán)是有一定的共同性質(zhì)，但是又具有其特殊性，這就影響到了法律對(duì)其進(jìn)行權(quán)利設(shè)置。

由于傳統(tǒng)資源不具有法律意義上的時(shí)間性，因而對(duì)其所確定的法律權(quán)利也是無期限限制的，法律應(yīng)致力于保護(hù)該權(quán)利的永續(xù)性和價(jià)值性，而不能規(guī)定一定的保護(hù)期。但是對(duì)這些權(quán)利的實(shí)施及監(jiān)督狀況、資源的適當(dāng)保護(hù)和利用的法律措施，應(yīng)當(dāng)按期限、事項(xiàng)等經(jīng)常性的進(jìn)行。

由于傳統(tǒng)資源具有地域性，這就是決定了基于傳統(tǒng)資源的權(quán)利的專有性，這個(gè)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有的共同性。因而在權(quán)利的保護(hù)和防止侵犯時(shí)，在歸責(zé)原則上應(yīng)采取過錯(cuò)推定責(zé)任原則，即一旦發(fā)生了損害，法律就推定行為人有過錯(cuò)。在權(quán)利主體主張其對(duì)傳統(tǒng)資源所具有的權(quán)利在不知情或保護(hù)不利的情況下被侵害時(shí)，應(yīng)當(dāng)由被控告的一方負(fù)責(zé)舉證，證明其對(duì)所使用的知識(shí)資源具有合法、有效的權(quán)利，其權(quán)利來源和權(quán)利本身是沒有法律瑕疵的。否則就構(gòu)成了對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)資源權(quán)利的侵犯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律上的侵權(quán)責(zé)任。

權(quán)利主體和客體不具有確定性，因而對(duì)權(quán)利內(nèi)容的確定是法律保護(hù)資源的必備內(nèi)容。除了財(cái)產(chǎn)權(quán)利所應(yīng)有的占有、使用、收益、處分的絕對(duì)權(quán)利外，對(duì)某項(xiàng)具體的傳統(tǒng)資源所具有的權(quán)利范圍、權(quán)利主體、權(quán)利的利用和保護(hù)制度、法律措施的監(jiān)督制度和侵犯權(quán)利的責(zé)任追究制度等，應(yīng)當(dāng)由法律或相應(yīng)的規(guī)章做出規(guī)定，使該項(xiàng)具體的而又不具有確定性的傳統(tǒng)知識(shí)得到法律上相對(duì)確定的保護(hù)。

四、傳統(tǒng)資源知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式構(gòu)建思考

用何種模式保護(hù)傳統(tǒng)資源，是國際社會(huì)至今未達(dá)成一致意見的話題。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度里面進(jìn)行適當(dāng)?shù)男拚霸黾樱覈闹R(shí)產(chǎn)權(quán)法規(guī)要盡快修改完善。

從已經(jīng)形成的制度及綱領(lǐng)性文件中可以看出，“知識(shí)產(chǎn)權(quán)+特別利+反不正當(dāng)競爭”的綜合保護(hù)模式將是未來的必然選擇，其中“特別權(quán)利”機(jī)制有可能成為大多數(shù)國家共同接受的核心保護(hù)模式。所謂“特別權(quán)利（suigeneris）”，指的是類似于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但又不包括所有權(quán)的一種保護(hù)模式，這種保護(hù)模式將賦予權(quán)利人某些禁止權(quán)與受益權(quán)，從而使其可依法禁止其他人針對(duì)受保護(hù)的資源實(shí)施某些行為，或者在實(shí)施相關(guān)行為前以某種方式征得許可或同意。當(dāng)其他人因利用受保護(hù)的資源取得收益時(shí)，權(quán)利人有權(quán)按照一定比例或方式獲得利益。至少在涉及傳統(tǒng)知識(shí)及傳統(tǒng)文化表達(dá)問題時(shí)，發(fā)達(dá)國家已經(jīng)明確表示了對(duì)授予相關(guān)資源以純粹私權(quán)的反對(duì)意見。這表明，即使保護(hù)傳統(tǒng)資源的法律制度能夠最終建立起來，相關(guān)資源保有者也不可能通過私權(quán)機(jī)制完全阻止其他人對(duì)其擁有的傳統(tǒng)資源的獲取和利用，而只能阻止某些損害性的使用。但無論如何，這些資源保有者將有機(jī)會(huì)從資源利用者手中分享到合理的利益。這種利益分享機(jī)制將提高資源保有者進(jìn)一步保護(hù)與傳承相關(guān)傳統(tǒng)資源的能力，從而真正實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)資源的可持續(xù)利用。由于現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度存在對(duì)傳統(tǒng)資源保護(hù)的斷層，所以，可以綜合現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度，分別從以下幾方面考慮：

（一）與專利相關(guān)的制度。主要針對(duì)依賴傳統(tǒng)資源而申請(qǐng)的相關(guān)專利權(quán)利，要尊重傳統(tǒng)社區(qū)的應(yīng)有權(quán)利，并且將與申請(qǐng)的專利有關(guān)的傳統(tǒng)資源持有人列為“共同權(quán)利人”。

（二）與商標(biāo)有關(guān)的保護(hù)。這里主要是對(duì)于那些基于傳統(tǒng)社區(qū)里特別的物質(zhì)、地理標(biāo)志如：興義市的萬峰林布依族風(fēng)情村、貞豐縣的布依族節(jié)日等，建筑標(biāo)志如：苗族服飾的牛角頭，苗族的吊腳樓等，而對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)權(quán)利的主體進(jìn)行限制。

（三）與著作權(quán)有關(guān)的保護(hù)。將那些在民族地區(qū)已經(jīng)公開的傳統(tǒng)知識(shí)、文化表達(dá)形式通過文獻(xiàn)出版以期得到著作權(quán)的保護(hù)。

（四）與商業(yè)秘密有關(guān)的保護(hù)。在黔東南地區(qū)，有許多民間傳統(tǒng)資源的保持人是基于家里上輩的秘傳而得，秘密性就是他們的最大價(jià)值，一旦公開便可能喪失其價(jià)值，所以只能以終于秘密的方式來保護(hù)，并且結(jié)合《合同法》有關(guān)規(guī)定，對(duì)民間傳統(tǒng)資源的秘密轉(zhuǎn)讓擬出相應(yīng)的有利于傳統(tǒng)資源持有人的原則和條款，

（五）地理標(biāo)志。是在長期的歷史過程中慢慢形成的，由于特定地區(qū)的氣候、水土等自然因素的共同影響和作用下，所以該地區(qū)的生物產(chǎn)品具有特定的、與其他地區(qū)類似生物所不同的品質(zhì)特征。從目前來看，TRIPs協(xié)議對(duì)葡萄酒和烈酒提供了高標(biāo)準(zhǔn)的地理保護(hù)，印度等國要求對(duì)傳統(tǒng)資源有關(guān)產(chǎn)品如印度香米等提供保護(hù)。

（六）應(yīng)該明確村民自治組織的法律定位，以便于對(duì)民族村寨傳統(tǒng)資源開發(fā)和保護(hù)事宜進(jìn)行管理。要禁止在旅游區(qū)景點(diǎn)大面積復(fù)制民族村寨，民族村、民俗村、民族主題公園等在有關(guān)部門審批時(shí)要應(yīng)該嚴(yán)格審查，并且到知識(shí)產(chǎn)權(quán)部門登記備案。

五、結(jié)語

在我國現(xiàn)代化進(jìn)程中，傳統(tǒng)資源既面臨了空前的展示和發(fā)展機(jī)遇，也面臨了前所未有的市場化、商業(yè)化挑戰(zhàn)。如何在當(dāng)今復(fù)雜多變的社會(huì)形勢(shì)下，認(rèn)真對(duì)待傳統(tǒng)資源的豐富性及其利益群體多重性的復(fù)雜特征，采取符合我國社會(huì)主義法治建設(shè)以及中國社會(huì)發(fā)展潮流的資源保護(hù)模式，是我們每一個(gè)關(guān)心傳統(tǒng)資源的有識(shí)之士面臨的重要課題。不管通過什么途徑和方式，心中的目標(biāo)卻殊途同歸，那就是：承認(rèn)傳統(tǒng)資源的特點(diǎn)和價(jià)值，滿足傳統(tǒng)資源持有者的實(shí)際需要，制止不公平和不公正使用，促進(jìn)尊重，鼓勵(lì)創(chuàng)新，實(shí)現(xiàn)利益分享，最終實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)資源的優(yōu)化傳承，實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)資源的和諧發(fā)展，為民族傳統(tǒng)資源的傳承和人類文化多樣性做貢獻(xiàn)。

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篇7

論文關(guān)鍵詞：知識(shí)產(chǎn)權(quán) 治理多元主體 中介組織

知識(shí)產(chǎn)權(quán)首先是一種私權(quán)，市場成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主要激勵(lì)主體。同時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)又具有準(zhǔn)公共產(chǎn)品的特征，政府必須介入知識(shí)產(chǎn)權(quán)的供應(yīng)和管理。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和政治民主化的發(fā)展，國家公共管理模式因權(quán)力的單向性和一維性而走入困境，以開放協(xié)商、分散治理為特征的公共治理模式日益受到人們關(guān)注。筆者認(rèn)為針對(duì)公共領(lǐng)域的公共治理模式同樣適用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域。本文提出知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理這一概念，提倡社會(huì)主體積極讓人知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品供給從而形成多元治理機(jī)制，以彌補(bǔ)市場失靈和政府失靈。認(rèn)為應(yīng)當(dāng)明確界定多元主體的角色和功能，合理構(gòu)建政府、市場以及社會(huì)主體三者的良性合作機(jī)制，以實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的善治目標(biāo)。

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理概念

羅豪才教授認(rèn)為：“所謂公共治理，就其構(gòu)成而言，是由開放的公共管理元素與廣泛的公民參與元素整合而成?！遍_放的公共管理具備集體選擇優(yōu)勢(shì)，公民參與擁有個(gè)人選擇優(yōu)勢(shì)，將集體選擇和個(gè)人選擇進(jìn)行整合的治理模式能兼具兩者的優(yōu)勢(shì)。把這種治理模式引入到公共產(chǎn)掃領(lǐng)域中來，就形成了知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理。筆者認(rèn)為，所謂知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理，是指在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、運(yùn)用、管理和保護(hù)過程中，基于多元化參與主體平等協(xié)商、良性互動(dòng)而形成的管理模式。與傳統(tǒng)的管理模式相比，知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理呈現(xiàn)出以下幾個(gè)特征：首先，強(qiáng)調(diào)多中心的治理，政府不是唯一的權(quán)力來源；其次，強(qiáng)調(diào)政府和社會(huì)的合作，不再堅(jiān)持政府職能的專屬性和排他性；再次，強(qiáng)調(diào)管理對(duì)象的參與，希望在管理系統(tǒng)內(nèi)部形成一個(gè)網(wǎng)絡(luò)，加強(qiáng)系統(tǒng)內(nèi)部的組織性和自主性；最后，在治理手段上，政府摒棄單一的權(quán)力手段依賴，積極開發(fā)新的管理工具，以不斷提高管理的有效性。

本文主要從治理的主體多元性特征出發(fā)來研究知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理問題，這一特征也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理的本質(zhì)特征所在。這種研究不僅關(guān)注于多元參與主體，還關(guān)注于多元參與主體之間的合作。知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理主體大致可分為三類：一是政府主體，包括正式政府組織及政府授權(quán)的組織。二是市場主體，主要包括企業(yè)等基于利益驅(qū)動(dòng)而從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造的主體。三是社會(huì)主體，主要包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介機(jī)構(gòu)、高校和科研機(jī)構(gòu)以及非政府組織等從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)的社會(huì)組織。

二、實(shí)現(xiàn)多元治理的依據(jù)

(一)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的市場失靈

市場機(jī)制對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、應(yīng)用、管理和保護(hù)有著不可替代的作用，但市場機(jī)制不是萬能的。“市場并不能提供社會(huì)所需要的所有商品和服務(wù)，或者可能是以一種對(duì)整個(gè)社會(huì)產(chǎn)生不良影響的方式進(jìn)行，市場機(jī)制自身并不足以實(shí)現(xiàn)所有的經(jīng)濟(jì)職能?！边@種市場失靈現(xiàn)象在我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域同樣存在，主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：第一，市場壟斷。知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身就是一種獨(dú)占權(quán)和專有權(quán)，是一種法定的壟斷權(quán)利，但在市場經(jīng)營活動(dòng)中，這種法定的壟斷權(quán)常常被濫用，濫用形式包括拒絕許可、搭售行為、差別對(duì)待、掠奪性定價(jià)、過高定價(jià)等行為，其目的在于限制或阻礙正常的市場競爭，最終會(huì)損害他人利益和社會(huì)公共利益。第二，市場主體缺乏投資動(dòng)力，導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品供給不足。對(duì)于一些基礎(chǔ)領(lǐng)域和戰(zhàn)略領(lǐng)域來說，由于研發(fā)周期比較長，投資比較多，投資效益不確定，投資風(fēng)險(xiǎn)比較大，很多企業(yè)缺乏足夠的動(dòng)力進(jìn)行投資。這樣在市場機(jī)制就無法提供足夠的利益驅(qū)動(dòng)力來帶動(dòng)市場主體進(jìn)行相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造。第三，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)目標(biāo)的異化。由于專利叢林現(xiàn)象的存在，實(shí)力雄厚的跨國公司組成專利聯(lián)盟實(shí)現(xiàn)內(nèi)部的專利交叉許可，專利由最初的激勵(lì)創(chuàng)新的工具異化為阻礙競爭的工具。中小企業(yè)由于技術(shù)基礎(chǔ)相對(duì)狹窄而較少得到機(jī)會(huì)與大型公司實(shí)行專利交叉許可，從而導(dǎo)致不公平競爭。第四，市場的不完全性。由于“跨國公司擁有的知識(shí)水平和技術(shù)缺乏合理的定價(jià)機(jī)制；市場信息交流的不完善導(dǎo)致市場交流的時(shí)滯及中間產(chǎn)品供給的不穩(wěn)定”，技術(shù)產(chǎn)品價(jià)格難以反映出真實(shí)的市場供需，這源于市場本身的缺陷，因此難以依賴市場本身而得到改善。上述市場失靈現(xiàn)象的存在，表明知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的有效供給不能僅僅依賴市場，必須有其它力量的介入。

(二)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的政府失靈

有學(xué)者認(rèn)為，政府干預(yù)可以有效彌補(bǔ)市場失靈。事實(shí)上，市場失靈并不能為政府干預(yù)提供充足的理由，政府本身同樣存在著失靈現(xiàn)象，市場做不好的事情，政府不見得能做得更好。美國學(xué)者沃爾夫認(rèn)為：“在市場‘看不見的手’無法使私人的不良行為變?yōu)榉瞎怖嫘袨榈牡胤剑赡芤埠茈y構(gòu)造看得見的手去實(shí)現(xiàn)這一任務(wù)?！狈从吃谖覈R(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，政府失靈現(xiàn)象主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：第一，管理效率不彰。目前我國實(shí)行的是一種行政保護(hù)與司法保護(hù)并存的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制。這種機(jī)制下存在著多頭執(zhí)法、政出多門、執(zhí)法部門之問缺乏有效溝通等等弊端，降低政府知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理效率。除了體制方面的原因，專利申請(qǐng)量大幅度提升、專利管理人員素質(zhì)低下、專利管理人才缺乏等因素也導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理效率低下。第二，決策信息缺乏。在信息爆炸時(shí)代，政府由于難以充分占有相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息，從而導(dǎo)致決策失靈的現(xiàn)象屢見不鮮。第三，公共政策失效。政府在制定知識(shí)產(chǎn)權(quán)政策時(shí)，政策供給往往并不取決于市場需求，而是來自政府自身的判斷。由于政府的決策能力有限，往往憑長官意志決策，或被某些利益集團(tuán)所影響，從而導(dǎo)致公共政策失效，政策與實(shí)際市場需求相脫節(jié)。第四，尋租與腐敗。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，政府的大規(guī)模介入同樣會(huì)產(chǎn)生尋租和腐敗問題。在財(cái)政政策、稅收政策和政府采購政策等與知識(shí)產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)的公共政策方面，企業(yè)在爭取政府官員的政策支持過程中極有可能通過尋租活動(dòng)以獲取較其它企業(yè)更為有利的資源。

(三)市場失靈和政府失靈要求實(shí)現(xiàn)多元治理

知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)市場失靈和政府失靈并存要求尋找其他途徑實(shí)現(xiàn)有效治理。隨著公民社會(huì)的興起，有學(xué)者主張引入社會(huì)中介組織來彌補(bǔ)政府和市場的雙重缺陷。需要指出的是，社會(huì)中介組織并不能作為公共產(chǎn)品主要提供者?；谫Y源不足、人才缺乏等各方面的因素限制，它們只能作為有限的替代途徑。當(dāng)前很多國家都在嘗試多元治理模式，比如歐洲專利局針對(duì)當(dāng)前專利系統(tǒng)失靈的現(xiàn)狀，對(duì)2025年的專利系統(tǒng)提出了四種規(guī)劃方案：以市場為導(dǎo)向的灰色方案、以國家為導(dǎo)向的紅色方案、以社會(huì)為導(dǎo)向的綠色方案和以技術(shù)為導(dǎo)向的藍(lán)色方案。其中任何一種規(guī)劃方案都不可能單獨(dú)起作用，而是市場、政府、社會(huì)和技術(shù)相互交織、相互作用、相互制約和相互補(bǔ)充而協(xié)同產(chǎn)生效用。當(dāng)前，社會(huì)主體的在知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理的作用受到了越來越多的重視。在我國，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織不僅包括商會(huì)等行業(yè)協(xié)會(huì)還包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)組織，如專利機(jī)構(gòu)、商標(biāo)機(jī)構(gòu)等。這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織在知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、應(yīng)用、管理和保護(hù)的實(shí)踐中具有重要的地位，成為了知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理過程中促進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合理流動(dòng)和擴(kuò)散的重要社會(huì)力量。因此，在當(dāng)前如何發(fā)揮知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織的作用，在政府、市場和社會(huì)主體之間構(gòu)建一種良性的互動(dòng)關(guān)系，使三者在充分發(fā)揮各自作用的同時(shí)形成一個(gè)多元治理結(jié)構(gòu)，是當(dāng)前推進(jìn)我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略過程中所面臨的重要課題。

三、多元治理機(jī)制的構(gòu)建

(一)多元化參與主體的地位及其功能

1．政府的地位及其功能

筆者認(rèn)為，當(dāng)前政府在國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)治理中應(yīng)當(dāng)居于主導(dǎo)地位。在全球化的背景下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是國家競爭力的核心要素，有著日益重要的地位。我國企業(yè)在推行知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略過程中，存在著一些共性問題和公共需求，“這些公共需求無法或難以依賴企業(yè)自身滿足，因而不可能完全脫離政府”。正如俞可平教授所說：“政府無疑還是具有壓倒一切的重要性……代表國家的合法政府仍然是正式規(guī)則的主要制定者。國家及其政府仍然是國內(nèi)和國際社會(huì)中最重要的政治行為主體，處于獨(dú)占鰲頭的地位。國家及其政府在社會(huì)政治過程和公共治理中依然具有核心的地位。”因此有必要積極維持和發(fā)揮政府在推進(jìn)國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中的主導(dǎo)作用，當(dāng)前任何削弱政府地位的企’圖既不可能，也不現(xiàn)實(shí)。

政府重要職能之一在于提供公共產(chǎn)品。政府在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)提供的公共產(chǎn)品包括制定國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，改革和完善產(chǎn)業(yè)政策、財(cái)政政策、稅收政策、采購政策等各項(xiàng)相關(guān)政策等。在制度方面，盡管我國已經(jīng)建立了較為完備的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系，但由于立法比較分散，并不能適應(yīng)高新技術(shù)發(fā)展和實(shí)施自主創(chuàng)新戰(zhàn)略的要求。因此政府仍需要在以下幾個(gè)方面繼續(xù)努力：第一，繼續(xù)完善我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，并逐步與國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度接軌；第二，加強(qiáng)和改善知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法建設(shè)，實(shí)現(xiàn)行政執(zhí)法和司法模式的良好對(duì)接，維護(hù)市場秩序、營造良好的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律環(huán)境；第三，提供資金，打造企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化所需要的技術(shù)平臺(tái)，如在大型重點(diǎn)項(xiàng)目、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、航空航天、生物醫(yī)藥、信息通訊等領(lǐng)域，政府直接資助以提供公共產(chǎn)品；第四，督促企業(yè)和各級(jí)地方地府積極推行國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略；第五，打造電子政府、數(shù)字政府，加強(qiáng)政府的信息化建設(shè)，以提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息平臺(tái)；第六，組織科研攻關(guān)等。

2．企業(yè)的地位及其功能

企業(yè)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中的核心力量。企業(yè)是市場經(jīng)營活動(dòng)的主體，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運(yùn)用的主要主體。當(dāng)前我國企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)環(huán)境存在諸多問題，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)薄弱、國際競爭能力較弱、市場機(jī)制尚未完善、企業(yè)整體經(jīng)濟(jì)實(shí)力不強(qiáng)、相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)政策有待于進(jìn)一步改革、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律環(huán)境有待于進(jìn)一步完善等。在這種情況下，企業(yè)提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的能力和動(dòng)機(jī)非常有限。

要提升企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)能力，可以通過幾下途徑進(jìn)行：第一，加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的組織管理，并成立專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門，以形成自身獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系。由懂技術(shù)、會(huì)管理、精通知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律和國際規(guī)則的人員組成知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門，制定本企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與防御措施，專責(zé)把握技術(shù)研發(fā)動(dòng)態(tài)，關(guān)注與本企業(yè)有關(guān)的國際技術(shù)的發(fā)展新趨勢(shì)，處理涉知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)；第二，加大資金投入，提高企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力，增加知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)出量，注重企業(yè)在技術(shù)創(chuàng)新和科技投入中的主體地位，使企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系化；第三，加強(qiáng)國際交流，開展國際合作與研發(fā)，建立技術(shù)戰(zhàn)略聯(lián)盟等；第四，加強(qiáng)產(chǎn)學(xué)研的合作，以促進(jìn)新技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化。此外，還要加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)的培育和知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理人才的培養(yǎng)。

3．知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織地位及其功能

知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織是提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品補(bǔ)充和推動(dòng)力量。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)成了促進(jìn)科技與經(jīng)濟(jì)結(jié)合，將研發(fā)、推廣與應(yīng)用聯(lián)系起來的橋梁和紐帶。因此，要積極發(fā)展知識(shí)產(chǎn)權(quán)、評(píng)估、交易咨詢和訴訟等中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，提高服務(wù)水平、拓展服務(wù)功能。同時(shí)要加強(qiáng)對(duì)中小企業(yè)、風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)的信息咨詢服務(wù)，突出專利事務(wù)所、商標(biāo)事務(wù)所的職能，細(xì)化評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介服務(wù)向社會(huì)化、專業(yè)化、現(xiàn)代化和國際化發(fā)展。

從世界各國的經(jīng)驗(yàn)來看，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織是知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中不可或缺的力量，日益受到世界各國的重視。知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理和保護(hù)越是發(fā)達(dá)的地方，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織越是活躍。當(dāng)前在我國，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織的功能并沒有得到很好的發(fā)揮。究其原因有兩點(diǎn)：一是對(duì)這類機(jī)構(gòu)和服務(wù)認(rèn)識(shí)不足，沒有形成接受社會(huì)服務(wù)的觀念，企業(yè)習(xí)慣性地接受政府服務(wù)；二是社會(huì)自治能力不強(qiáng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介機(jī)構(gòu)發(fā)育不成熟，本身支撐能力不強(qiáng)，不能充分滿足市場的需要。因此必須積極培育我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介組織，增強(qiáng)其提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)的能力，并加強(qiáng)對(duì)其引導(dǎo)、規(guī)范和管理，使其成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、應(yīng)用、管理和保護(hù)過程的重要力量。

(二)多元參與主體合作機(jī)制的構(gòu)建 首先，推動(dòng)政府、企業(yè)及社會(huì)主體的合作。這種合作包括兩個(gè)方面：一是政府積極主動(dòng)參與到企業(yè)和社會(huì)主體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)活動(dòng)中來，為其提供政策支持，協(xié)調(diào)各方關(guān)系，必要時(shí)為之直接提供資金支持。這主要表現(xiàn)在：第一，制定財(cái)政政策、稅收政策、投資政策來協(xié)調(diào)企業(yè)與社會(huì)團(tuán)體之問的利益關(guān)系，促進(jìn)和加強(qiáng)企業(yè)與社會(huì)之間的合作，推動(dòng)“產(chǎn)學(xué)研介”戰(zhàn)略聯(lián)盟的建立。第二，政府通過采購行為，支持企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新，提高其競爭力。在企業(yè)投資失靈的領(lǐng)域政府直接投資提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)公共產(chǎn)品。第三，完善社會(huì)中介服務(wù)支持體系，大力促進(jìn)孵化器的發(fā)展。第四，營造良好的政策環(huán)境積極引導(dǎo)民間資本進(jìn)入等等。

另一方面，企業(yè)和社會(huì)主體可以充分參與到政府決策中來，企業(yè)、社會(huì)可以用其擁有的市場信息或?qū)I(yè)知識(shí)為政府決策提供支持。企業(yè)和社會(huì)主體可通過聽證會(huì)或座談會(huì)的方式，廣泛參與政府關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題的決策過程并提出自己的觀點(diǎn)和見解，使政治系統(tǒng)的政策產(chǎn)出更具有合理性和回應(yīng)性。

篇8

襲卷中國設(shè)計(jì)界和文學(xué)界的抄襲之風(fēng)打擊著中國時(shí)尚行業(yè)和文化市場，時(shí)至今日，這股不尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)的抄襲之風(fēng)正迅速向中國醫(yī)藥行業(yè)蔓延，如果不立即從司法、行政、社會(huì)等各個(gè)層面立法進(jìn)行保護(hù)和引導(dǎo)，勢(shì)必將給中國的醫(yī)藥行業(yè)帶來滅頂之災(zāi)，使醫(yī)藥行業(yè)成為繼中國設(shè)計(jì)界和文學(xué)界后又一個(gè)重災(zāi)區(qū)！

剽竊者的自辯

藥品說明書作為特殊商品——藥物的必備說明文字材料，是藥品不可分割的組成文件，任何好藥如果沒有藥品說明書將不能銷售和使用。抄襲剽竊者常常會(huì)找各種華麗的遮羞布為自己辯護(hù)。

一、藥品說明書是藥監(jiān)部門許可證件，屬有行政性質(zhì)的文件，不適用于《著作權(quán)法》的保護(hù)條款？

事實(shí)上藥品說明書的書寫要求和結(jié)構(gòu)體例等具體格式雖是由國家SFDA作出要求，但凡有基本科學(xué)常識(shí)的人士均知曉，即使是同一試驗(yàn)群體、同一類藥品，在重復(fù)試驗(yàn)時(shí)都不可能出現(xiàn)高度完全相同的科研數(shù)據(jù)。因此藥品說明書是具有獨(dú)創(chuàng)性的文字作品，應(yīng)該受到司法保護(hù)。

二、混淆“獨(dú)創(chuàng)性”和“科學(xué)性”這兩個(gè)概念，以藥品說明書不都具有高科學(xué)性為借口，不適用于《著作權(quán)法》的保護(hù)？

判斷作品是否有獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)看作者是否付出了創(chuàng)造性勞動(dòng)，是否是作者獨(dú)立構(gòu)思的產(chǎn)物，而不是對(duì)已有作品的抄襲。因此作品的獨(dú)創(chuàng)性并不要求作品必須具備較高的文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)價(jià)值，也不要求作品必須是首創(chuàng)的、前所未有的。正因?yàn)槿绱耍藗兒苋菀桌斫?，制造盜版手機(jī)、電器、汽車、重工等科技產(chǎn)品是侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的違法行為，但卻不能深刻理解服裝設(shè)計(jì)、攝影、文字作品、繪畫等作品的抄襲剽竊。著作權(quán)中藥品說明書正面臨著同樣的困境，肆無忌憚的剽竊將對(duì)中國醫(yī)藥行業(yè)產(chǎn)生致命影響。

三、說明書對(duì)數(shù)據(jù)的使用屬于對(duì)事物的“客觀描述”，故不具有獨(dú)創(chuàng)性？

首先，我們必須認(rèn)識(shí)到，原研藥品中的數(shù)據(jù)并非是對(duì)已存在的客觀事實(shí)的“發(fā)現(xiàn)”，而是對(duì)科學(xué)試驗(yàn)這一創(chuàng)造性勞動(dòng)“映射性的表達(dá)”，基于表達(dá)內(nèi)容的獨(dú)創(chuàng)性、并基于表達(dá)形式和內(nèi)容的統(tǒng)一性，必然得出原研藥品中的數(shù)據(jù)的獨(dú)創(chuàng)性和受著作權(quán)法保護(hù)性。

生死存亡之秋

中國醫(yī)藥行業(yè)正處在生死攸關(guān)的十字路口。建立完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系，加強(qiáng)對(duì)原研新藥的藥品說明書及原創(chuàng)性科學(xué)試驗(yàn)數(shù)據(jù)的保護(hù)，對(duì)醫(yī)藥行業(yè)的未來發(fā)展和科技進(jìn)步有著重要意義。我們是選擇一直跟在歐美醫(yī)藥行業(yè)的后面靠仿制抄襲維持生存，還是積極創(chuàng)新做大做強(qiáng)、走出國門，關(guān)鍵在于國家、政府、司法、社會(huì)能否對(duì)科技創(chuàng)新給予有效支持和保護(hù)，只有保護(hù)才能激勵(lì)創(chuàng)新，只有保護(hù)才能科技發(fā)展，否則中國醫(yī)藥行業(yè)可能沒有出路，沒有明天！

篇9

出于對(duì)醫(yī)藥的好奇與興趣，張曉瑜在高考志愿單上填報(bào)了中國海洋大學(xué)藥學(xué)專業(yè)，懷揣對(duì)藥品研發(fā)的懵懂憧憬，他如愿以償走進(jìn)了藥學(xué)圣殿，設(shè)想自己以后會(huì)成為一名醫(yī)藥科研工作者。然而命運(yùn)的安排總是神奇的，大學(xué)三年級(jí)時(shí)，張曉瑜和當(dāng)時(shí)的女朋友也是他現(xiàn)在的妻子相遇相識(shí)。據(jù)張曉瑜說，他的妻子本科就讀于華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)，在她的引導(dǎo)下，他認(rèn)識(shí)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為朝陽行業(yè)所擁有的巨大潛力，同時(shí)國內(nèi)對(duì)醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)高端人才的需求也呈現(xiàn)不斷增長趨勢(shì)，如果擁有藥學(xué)專業(yè)和法律專業(yè)的復(fù)合背景，在未來將會(huì)有很大的發(fā)展空間。于是，經(jīng)過深入調(diào)研和慎重考慮之后，當(dāng)身邊其他同學(xué)都忙著報(bào)考藥學(xué)專業(yè)研究生時(shí)，張曉瑜毅然選擇了報(bào)考華東政法大學(xué)法學(xué)專業(yè)，由此跨入知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域。碩士期間，他師從黃武雙教授，專門研習(xí)國內(nèi)外醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度與操作實(shí)務(wù)。

畢業(yè)后，張曉瑜進(jìn)入國內(nèi)知名醫(yī)藥企業(yè)江蘇豪森藥業(yè)集團(tuán)工作，用他的話來說，這是在合適的時(shí)機(jī)進(jìn)入到與自身相契合的知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作平臺(tái)當(dāng)中。自加入江蘇豪森藥業(yè)負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理工作至今，張曉瑜積累了豐富的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、運(yùn)用、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警與專利訴訟應(yīng)對(duì)等工作的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，建立了企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)布局與管理制度，使豪森知識(shí)產(chǎn)權(quán)擁有量和PCT國際申請(qǐng)量均迅速提升，目前已為公司累計(jì)申請(qǐng)醫(yī)藥發(fā)明專利近400項(xiàng)，PCT國際專利60項(xiàng)，獲得國內(nèi)專利授權(quán)110余項(xiàng)，獲得歐美日等國外專利授權(quán)近80項(xiàng)，豪森藥業(yè)集團(tuán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合實(shí)力如今名列醫(yī)藥行業(yè)前茅，足以彰顯張曉瑜為民族醫(yī)藥企業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展發(fā)揮著重要的推動(dòng)作用。

夯基礎(chǔ) 建體系

初入豪森，張曉瑜在醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)之路上也是歷經(jīng)磨練，從流程、費(fèi)用、項(xiàng)目到各種實(shí)務(wù)工作都做過。他坦言，那段時(shí)間雖然工作壓力比較大，但確是成長最快的階段，也是讓他深刻明白醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特殊性、復(fù)雜性和重要性的階段。

作為民族醫(yī)藥企業(yè)，豪森在研制創(chuàng)新藥的過程中，如果沒有知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，哪怕再重磅的藥物也無法給企業(yè)帶來豐厚的經(jīng)濟(jì)利潤。深諳這一道理的張曉瑜意識(shí)到搭建豪森知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系的重要性。于是他在2014年升任專利部部長之后，在總結(jié)豪森多年實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，開始著力搭建企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系。

體系的構(gòu)建遠(yuǎn)沒有想象中的簡單，需要張曉瑜全面了解企業(yè)各個(gè)業(yè)務(wù)部門的核心業(yè)務(wù)，而且他要對(duì)豪森的發(fā)展現(xiàn)狀和未來發(fā)展都有比較清楚的把握。從策劃到最終實(shí)施和改進(jìn)的每一個(gè)環(huán)節(jié)，張曉瑜親力親為，負(fù)責(zé)組織架構(gòu)的設(shè)計(jì)、協(xié)助管理層制定和實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、梳理各部門關(guān)鍵知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)及管控節(jié)點(diǎn)、協(xié)作流程的商議、業(yè)務(wù)部門的協(xié)調(diào)、體系文件的審核以及體系運(yùn)行時(shí)各部門的考核等工作。經(jīng)過了近兩年策劃、實(shí)施、檢查和改進(jìn)的PDCA循環(huán)過程，最終在2015年底完成了整個(gè)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系的搭建，其中包含31份制度管理文件，涉及公司十幾個(gè)業(yè)務(wù)部門，70余類中間記錄文件，并且這一體系在2016年5月經(jīng)過第三方現(xiàn)場審核順利通過國標(biāo)認(rèn)證。

張曉瑜介紹說，該體系的特色是立足國內(nèi)醫(yī)藥企業(yè)的發(fā)展環(huán)境，結(jié)合豪森“仿創(chuàng)結(jié)合”與“國際化發(fā)展”的企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，綜合醫(yī)藥領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作的特殊性建立起來的一套符合公司實(shí)際發(fā)展需要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系，該體系涉及公司的職能部門比較廣泛，包括研發(fā)、市場、法務(wù)、信息和內(nèi)控等部門，同時(shí)具有非常強(qiáng)的實(shí)用性和可操作性，并且通過該體系串聯(lián)了公司各事業(yè)部、各部門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)作關(guān)系。足以想象他在其中花費(fèi)了多少心血，耗費(fèi)了多少精力。豪森知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系的建立確實(shí)使得企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作提升到了一個(gè)新的高度，豪森的知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造水平明顯提升，專利布局的策略應(yīng)用更為廣泛，專利申請(qǐng)數(shù)量比制度實(shí)施前提升了近一倍，知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)管控機(jī)制也得到有效實(shí)施，提升了產(chǎn)品的研發(fā)效率，降低了項(xiàng)目開發(fā)的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

迎訴訟 防風(fēng)險(xiǎn)

為豪森搭建知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系，提升企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造水平之外，張曉瑜還主動(dòng)迎擊知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的挑戰(zhàn)，多次成功應(yīng)對(duì)跨國藥企發(fā)起的重大知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟，化解公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)案件在醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域起到重要影響。

他曾多次作為委托人或V訟人在專利復(fù)審委員會(huì)、北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院、北京高院、廣州中院等代表豪森出庭，目前已成功無效5項(xiàng)跨國醫(yī)藥巨頭的核心專利障礙，其中“胃腸基質(zhì)腫瘤的治療”（即“格列衛(wèi)”案）發(fā)明專利案被國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)評(píng)選為2015年度十大無效案例。其的“氟維司群案” 也是豪森成功掃除藥品研發(fā)中核心專利障礙的典型案例，在此次訴訟中北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院首次引入技術(shù)調(diào)查官，成為國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件審判的重要里程牌事件。

此外，張曉瑜為有效清除企業(yè)醫(yī)藥項(xiàng)目研發(fā)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，還多次代表豪森針對(duì)原研藥企布局的核心專利障礙主動(dòng)發(fā)起專利無效挑戰(zhàn)，并取得成功，使公司產(chǎn)品能夠順利提前上市，也促進(jìn)了國內(nèi)患者用藥的可及性，實(shí)現(xiàn)了國內(nèi)醫(yī)藥企業(yè)從被動(dòng)應(yīng)戰(zhàn)到主動(dòng)挑戰(zhàn)的成功轉(zhuǎn)變，增強(qiáng)了公司對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度和專利信息的運(yùn)用能力。

在工作中，張曉瑜向來樂于主動(dòng)出擊，化被動(dòng)為主動(dòng)。他認(rèn)為，醫(yī)藥領(lǐng)域本身就是一個(gè)競爭異常激烈的行業(yè)，誰能在激烈的競爭中洞察先機(jī)、把握機(jī)遇，誰就能從競爭中優(yōu)先勝出。而主動(dòng)出擊的做事風(fēng)格能夠使他用最直接的程序來消除或明確法律風(fēng)險(xiǎn)，從而有效避免企業(yè)產(chǎn)品面臨不正當(dāng)?shù)氖袌龈偁?，?shí)現(xiàn)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)成果的價(jià)值收益。因此，他不畏迎接醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)之路上的一切挑戰(zhàn)。如他所言，挑戰(zhàn)的存在是自己當(dāng)初邁入這個(gè)行業(yè)所預(yù)見和期待的，也是能真正體現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作價(jià)值的重要方面，而他愿意從事這樣有挑戰(zhàn)性的事業(yè)。

申專利 創(chuàng)聯(lián)盟

在豪森，張曉瑜的主要工作是保護(hù)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)成果，但他不僅是企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)經(jīng)理人，還擁有職務(wù)發(fā)明人的身份。他先后申請(qǐng)了7項(xiàng)國內(nèi)發(fā)明專利，其中4項(xiàng)獲得授權(quán)，這幾項(xiàng)專利主要涉及公司幾個(gè)產(chǎn)品的藥物制劑、新晶型及制備工藝方面的發(fā)明專利。在參與發(fā)明的過程中，他對(duì)相關(guān)技術(shù)進(jìn)行了全面的背景檢索，梳理了技術(shù)發(fā)展規(guī)律和發(fā)展方向，并與技術(shù)人員共同討論相關(guān)專利技術(shù)的開發(fā)思路，提供了開發(fā)建議，并利用空余時(shí)間在實(shí)驗(yàn)室與技術(shù)負(fù)責(zé)人一起商討技術(shù)的改進(jìn)方案，最終這幾項(xiàng)技術(shù)順利開發(fā)成功。而張曉瑜也充分體會(huì)到了參與研究發(fā)明的樂趣，并從中感受到在其他工作中無法體會(huì)的另一種成就感。

篇10

 

關(guān)鍵詞:人權(quán);知識(shí)產(chǎn)權(quán);藥品專利權(quán) 

    20世紀(jì)后半期，伴隨著全球化的慢慢推進(jìn)、商品和人口的自由流動(dòng)，各種傳染性疾病也以驚人的速度蔓延于全球，從而使得人類的身體健康問題發(fā)展成為全球性的公共健康危機(jī)，近年來，威脅人類健康的各種疾病也有上升的趨勢(shì)，但我們同時(shí)也看到，全球每年有數(shù)以千萬的人死于傳染性疾病，其大部分集中于經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)滯后的發(fā)展中國家，造成這種局面的重要原因之一便是藥品價(jià)格極其昂貴，而且從某種程度上來說，藥品的價(jià)格可以單獨(dú)決定一個(gè)國家是否有能力及時(shí)治療某一特定的疾病。所以，在防止和控制傳染性疾病傳播的問題上，發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在處理公共健康事務(wù)的能力上存在著較大的差距。發(fā)達(dá)國家擁有雄厚的人力、物力和財(cái)力，其國內(nèi)的醫(yī)療衛(wèi)生體制較為完備，各種疾病容易及時(shí)得到控制。同時(shí)，在治療和藥品開發(fā)方面的技術(shù)優(yōu)勢(shì)也使得發(fā)達(dá)國家處理公共健康問題的能力也相應(yīng)提高;而發(fā)展中國家由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后，其處理公共健康問題的能力相對(duì)薄弱，導(dǎo)致其人民無力購買一些必需的藥品。而造成藥品價(jià)格昂貴的原因往往與藥品專利權(quán)的保護(hù)息息相關(guān)。從理論上說，對(duì)藥品專利知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)本身是無可非議的，可是在這樣的情形下，如何真正實(shí)現(xiàn)國際社會(huì)所大力提倡的人權(quán)?傳統(tǒng)的人權(quán)觀認(rèn)為，人權(quán)是人作為個(gè)體與生具有的權(quán)利，如生命權(quán)、健康權(quán)、人格尊嚴(yán)的權(quán)利等;新的人權(quán)觀則認(rèn)為，人只有在民族的自主生存條件下和社會(huì)的發(fā)展中才能真正享有人權(quán)，因此，民族自決權(quán)、發(fā)展權(quán)等集體人權(quán)也成為當(dāng)代人權(quán)所不可缺少的部分。但不論人權(quán)是個(gè)人的還是集體之下的，它都不應(yīng)受到時(shí)間或者地域的限制。

一、人權(quán)

    所謂人權(quán)，是人之所以為人而必須享有的最基本的權(quán)利。人權(quán)，在各國憲法上有不同的用語，一般而言，英美憲法學(xué)者傾向于稱其為“人權(quán)”( human rights )，以表明它們是人所固有的權(quán)利;德國的憲法學(xué)者則習(xí)慣稱其為“基本權(quán)利”或“基本權(quán)”( grundrechte );日本學(xué)者則習(xí)慣將其稱為“人權(quán)”或“基本人權(quán)”;而我國憲法學(xué)者根據(jù)我國現(xiàn)行憲法典的用語，稱為“基本權(quán)利”或“憲法權(quán)利”。人權(quán)是在西方近代資產(chǎn)階級(jí)革命以后，人類將那些具有最高地位、人們所必不可少的權(quán)利在被賦予最高規(guī)范效力的憲法規(guī)范中予以確認(rèn)和表達(dá)，加以保障與實(shí)施的一些權(quán)利，強(qiáng)調(diào)它們作為人類所固有的、不可侵犯的和不可剝奪的權(quán)利的性質(zhì)。

    從人類生存意義上來說，生命權(quán)、健康權(quán)是人最基本的人身權(quán)利。生命權(quán)是指公民依法保全自己的生命、排除他人侵害的權(quán)利。生命權(quán)包括兩個(gè)方面的基本內(nèi)容:第一，任何組織和個(gè)人都不能非法剝奪他人的生命，違反法律規(guī)定故意或過失剝奪他人生命的都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任;第二，公民在自己的生命受到非法侵害時(shí)，有權(quán)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)和依法控告。健康權(quán)是指公民依法保護(hù)其身體組織完整、維護(hù)正常生理功能的權(quán)利。健康權(quán)的基本內(nèi)容有:第一，任何組織和個(gè)人都無權(quán)侵害他人的身體健康，在我國，公民的健康權(quán)不受侵犯是絕對(duì)，只要是損害他人身體健康的行為，一定是違法的;第二，公民在自己的身體健康受到非法侵害時(shí)，有權(quán)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)和依法控告。其實(shí)，生命權(quán)、健康權(quán)屬于生存意義上的基本權(quán)利。所謂生存意義上的基本權(quán)利是指人為了生存而應(yīng)享有的權(quán)利。在人類的所有需求欲望中，對(duì)于生存的渴求是其最本能的欲望，所以，無論人類社會(huì)如何發(fā)展，生存的權(quán)利始終是人的基本權(quán)利體系中首先應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇隙ㄅc保障的權(quán)利。對(duì)于生存而言，生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)既是其自然形式，也是其前提條件，而我們通常認(rèn)為至關(guān)重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)則是生存得以實(shí)現(xiàn)的物質(zhì)條件。因此，在人權(quán)理念剛進(jìn)人人類的思維中時(shí)，人類首先主要確立的便是生命權(quán)、自由權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。如美國的《獨(dú)立宣言》宣稱:“我們認(rèn)為這些真理是不言而喻的，人人生而平等，他們都從他們的‘造物主’那里被賦予了某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利?！表n大元先生在其主編的《外國憲法》中，談及法國憲法時(shí)，說道:“公民的基本權(quán)利與自由可以根據(jù)它們與國家的關(guān)系類型來分類。借鑒葉林耐克的理論，第一類權(quán)利屬于‘消極狀態(tài)’的權(quán)利，是‘自由權(quán)’，可稱之為‘防衛(wèi)性權(quán)

利’;第二類屬于‘積極狀態(tài)’的權(quán)利，反映了個(gè)人參與國家的運(yùn)作過程，可稱之為‘參與權(quán)’;第三類權(quán)利要求國家作出肯定的行動(dòng)，屬于‘肯定狀態(tài)’的權(quán)利，可稱之為‘權(quán)利債券’;第四類權(quán)利非常重要，指的是要求國家予以擔(dān)保的那些權(quán)利，可稱之為‘權(quán)利保障權(quán)’;最后，作為權(quán)利的基礎(chǔ)，‘平等權(quán)’尋求國家以同樣的方式對(duì)待全體個(gè)人，并且國家應(yīng)保證每個(gè)人將得到平等對(duì)待。”而他所說的“權(quán)利債券”便包括已被法律承認(rèn)的健康權(quán)。

二、藥品專利權(quán)與人權(quán)的沖突

    1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)

    知識(shí)產(chǎn)權(quán)是設(shè)定在特定創(chuàng)新性智力成果這種特定信息上的專有權(quán)、排他權(quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法主要是通過權(quán)利限制來實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與社會(huì)公眾之間的利益平衡，如合理使用制度、法定許可制度、強(qiáng)制許可制度等，這些制度在保護(hù)權(quán)利人專有權(quán)利的同時(shí)，也照顧到了社會(huì)公眾的利益要求。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的是個(gè)人的智力成果，智力成果作為人類腦力勞動(dòng)產(chǎn)品，具有與物質(zhì)產(chǎn)品不同的經(jīng)濟(jì)特性，包括非物質(zhì)性、消耗無損耗性、非占有性、累積性和再生性等。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來看，一方面，智力成果的生產(chǎn)是將創(chuàng)造性的腦力勞動(dòng)成果固化下來，隨著科技的進(jìn)步與發(fā)展，其成本會(huì)越來越高;另一方面，智力成果具有易傳播性，并且可以為許多人同時(shí)擁有并使用，從事實(shí)上說，任何人都利用它來為自己謀利。那么，于此情況下，如果沒有法律為其提供專門的保護(hù)，賦予智力成果創(chuàng)造者以一定形式的壟斷或排他地位，智力成果將會(huì)被他人無償使用，個(gè)人創(chuàng)造的價(jià)值得不到肯定與補(bǔ)償，其創(chuàng)新的熱情也必然會(huì)遭受打擊，社會(huì)的發(fā)展、進(jìn)步也將無從談起。于是，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法賦予知識(shí)產(chǎn)權(quán)人對(duì)其之力成果享有合法的壟斷的、獨(dú)占的權(quán)利，除法律另有規(guī)定外，任何人未經(jīng)權(quán)利人許可，都不得使用這種智力成果。知識(shí)產(chǎn)權(quán)人一旦享有了這種排他的權(quán)利，便可以自己利用或者授權(quán)他人利用，以回收研究開發(fā)、智力投人的成本，并獲取較高利潤。它充分體現(xiàn)了人的勞動(dòng)價(jià)值及人的尊嚴(yán)和自由。其次，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)智力成果的最終目的是為了實(shí)現(xiàn)全社會(huì)、全人類的科技進(jìn)步、文化繁榮和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

    2、藥品專利權(quán)與人權(quán)的沖突

    藥品不同于一般的物品，它是預(yù)防和治療疾病的最基本的物質(zhì)，是保證人類生命健康權(quán)基本權(quán)利實(shí)現(xiàn)所必不可少的特殊物質(zhì)。由于制藥行業(yè)比別的行業(yè)需要更大的投資，新藥的需耗費(fèi)大量的投資和較長的時(shí)間，如果對(duì)其缺乏有效的制度保護(hù)，那么藥品研發(fā)便成為一種公益活動(dòng)，而對(duì)于制藥商而言，如果失去利益的刺激，便難以期望他們繼續(xù)新藥的研發(fā)。因此，trips協(xié)議將傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)客體范圍擴(kuò)大到一切技術(shù)領(lǐng)域的發(fā)明，包括對(duì)醫(yī)藥產(chǎn)品和方法授予專利，使得受到專利保護(hù)的藥品價(jià)格大幅度上揚(yáng)。藥品專利權(quán)作為一種私有權(quán)利，是法律賦予藥品專利人的一種合法的壟斷權(quán)，故將藥品納人知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的體系中，其本身是無可非議的，而且從客觀上來說，其促進(jìn)了醫(yī)藥事業(yè)的繁榮與發(fā)展。但同時(shí)，我們也看到了這樣的情況:這種適合于發(fā)達(dá)國家市場經(jīng)濟(jì)的嚴(yán)格知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式對(duì)欠發(fā)達(dá)國家而言并無優(yōu)勢(shì)可言，因?yàn)榘l(fā)達(dá)國家擁有世界注冊(cè)商標(biāo)的絕大多數(shù)已是不爭的事實(shí)，而這一事實(shí)卻使得欠發(fā)達(dá)國家增加了發(fā)展成本，而且，一些藥品研發(fā)商和生產(chǎn)企業(yè)為了賺取高額利潤，借用藥品專利權(quán)保護(hù)之名，對(duì)藥品進(jìn)行壟斷，大幅度地提高藥品價(jià)格，導(dǎo)致發(fā)展中國家的人民由于經(jīng)濟(jì)原因而無法獲得一些必需藥品，所以這些欠發(fā)達(dá)地區(qū)的人們死于各種疾病的比例偏高，而生命權(quán)、健康權(quán)是人類最基本的人身權(quán)利，人人都平等地享有生命健康權(quán)，而對(duì)藥品實(shí)施專利，限制藥品的獲得實(shí)際上侵犯了他人的生命健康權(quán)。

    綜上所述，作為私權(quán)的藥品專利權(quán)和作為人權(quán)的生命健康權(quán)之間存在著沖突與矛盾，其根本原因在于專利權(quán)固有的壟斷性和生命健康權(quán)的天然合理性。藥品專利權(quán)時(shí)壟斷性的權(quán)利，專利權(quán)人可以壟斷性地控制藥品的生產(chǎn)和銷售，左右藥品的價(jià)格，其昂貴的價(jià)格嚴(yán)重影響了貧困地區(qū)的居民獲得醫(yī)療。又因藥品的特殊性，即它不是奢侈品，而是保證人類身體健康甚至生命存在的必需品，所以在無力購買的情形下，人們別無選擇，只有放棄生命或健康。此時(shí)，人類的生命健康權(quán)這項(xiàng)基本人權(quán)何以實(shí)現(xiàn)?目前，盡管有些疾病是可以得到治療的，如艾滋病、腫瘤等，但依然有很多人不能獲得藥物，其原因之一便是藥物價(jià)格昂貴，這其實(shí)是一個(gè)社會(huì)悲劇?！妒澜缛藱?quán)宣言》第25條第1款宣稱:“人人有權(quán)享有為維持他本人和家屬的健康和福利所需的生活水準(zhǔn)，包括食物、衣著、住房、醫(yī)療和必要的社會(huì)服務(wù)”，它明確地表達(dá)了人類獲取必需藥品的權(quán)利，可是在這種強(qiáng)勢(shì)的藥品專利權(quán)保護(hù)體制下，這種基本人權(quán)的實(shí)現(xiàn)卻困難重重。

三、人權(quán)與藥品專利權(quán)的調(diào)適

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)與

“公共利益”的關(guān)系問題上，鄭成思先生認(rèn)為:知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)于作為整體的消費(fèi)者和誠實(shí)的競爭者而言都不是障礙，自然也就不會(huì)與真正的“公共利益”相沖突。知識(shí)產(chǎn)權(quán)與人權(quán)亦不存在根本的、不可調(diào)和的矛盾，對(duì)于二者時(shí)而表現(xiàn)出來的沖突，我們考慮的是孰輕孰重的問題而非肯定誰否定誰的問題。從人權(quán)的基本屬性來看，人權(quán)是基本的、不可讓渡、不可剝奪的、普遍的權(quán)利，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要是保護(hù)私人利益和投資的，是可以轉(zhuǎn)讓、交易、變更甚至征用的權(quán)利。問題并不在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身與人權(quán)有什么沖突，而在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)限度以及在行使的過程中如果對(duì)人權(quán)造成損害，何者應(yīng)居于優(yōu)先地位的問題。健康權(quán)是人類的基本人權(quán)，健康的維持是個(gè)人生命存在的必要條件，在健康受到影響的情況下，個(gè)人有權(quán)獲得醫(yī)療照顧。與健康相關(guān)的藥品專利，從根本上說都是有利于健康的，因而是沒有任何沖突的，藥品專利權(quán)人為了獲得生產(chǎn)、銷售某種藥品的獨(dú)占權(quán)，必須研究開發(fā)新藥，這種研究開發(fā)所用周期較長，投資也相對(duì)較大，如果沒有專利權(quán)的保護(hù)，則難以激發(fā)、支持藥品發(fā)明，從而也不可能為實(shí)現(xiàn)人類的健康權(quán)提供足夠的醫(yī)療條件。專利權(quán)人為了收回投資或者為了新藥的進(jìn)一步開發(fā)，勢(shì)必會(huì)將藥品價(jià)格維持在一個(gè)較高水平上，這與收人較低者充分享受醫(yī)療保障的權(quán)利產(chǎn)生了沖突?？梢钥吹?一方面，制藥工業(yè)界將藥品專利保護(hù)視為其生存和發(fā)展的生命線;另一方面，發(fā)展中國家，尤其是最不發(fā)達(dá)國家認(rèn)為是否能夠獲得廉價(jià)藥品關(guān)系到其廣大民眾的生死存亡，這導(dǎo)致藥品專利保護(hù)問題成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中最為敏感的問題。如何協(xié)調(diào)與平衡藥品專利權(quán)與人權(quán)的關(guān)系呢?

    1、藥品專利制度自身的完善

    藥品專利保護(hù)的法律制度，實(shí)質(zhì)上是從產(chǎn)權(quán)的角度對(duì)發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行激勵(lì)。所以，藥品專利制度本身不是獲得藥品的障礙，且合理的專利制度會(huì)促進(jìn)藥品的研發(fā)，有助于醫(yī)學(xué)的發(fā)展，最終服務(wù)于公共健康，使公眾受益，但是也不能要求公眾為了自身健康權(quán)的實(shí)現(xiàn)而付出如此高昂的不合理的代價(jià)?？梢?，藥品專利的壟斷性保護(hù)已經(jīng)阻礙了藥品的發(fā)展，這與設(shè)立藥品專利制度的初衷相悖，不能為了保護(hù)藥品專利而犧牲部分人的基本權(quán)利。為此，各國政府應(yīng)加強(qiáng)協(xié)作，允許各國政府特別是發(fā)展中國家的政府，根據(jù)本國國情和衛(wèi)生健康狀況，可以對(duì)某些關(guān)涉大眾衛(wèi)生健康的基本藥物實(shí)施強(qiáng)制許可。目前，許多政府已經(jīng)在立法及實(shí)踐上做了大量的工作，基本藥品強(qiáng)制許可已是國際普遍性的作法。強(qiáng)制許可，又叫非自愿許可，是指根據(jù)法律的規(guī)定，不論知識(shí)產(chǎn)權(quán)人是否愿意，使用人可以不經(jīng)其許可而利用其權(quán)利客體，但應(yīng)向知識(shí)產(chǎn)權(quán)人支付適當(dāng)?shù)氖褂觅M(fèi)。強(qiáng)制許可通常用于藥品的生產(chǎn)，這種方法可以減少專利制度對(duì)藥品價(jià)格的影響，公眾可以較容易的獲得價(jià)格適當(dāng)?shù)乃幤贰Ｋ幤返膹?qiáng)制許可有利于促進(jìn)技術(shù)革新、技術(shù)轉(zhuǎn)讓及技術(shù)傳播，有利于全人類健康權(quán)的保護(hù)與實(shí)現(xiàn)。所以，完善的藥品強(qiáng)制許可制度將是解決藥品專利制度與人權(quán)保護(hù)相沖突問題的一個(gè)重要方面。

    在解決藥品專利權(quán)保護(hù)與人權(quán)實(shí)現(xiàn)的問題上，除了對(duì)藥品實(shí)行強(qiáng)制許可制度，還應(yīng)該對(duì)藥品專利的保護(hù)期限作出合理的界定。給藥品專利保護(hù)以適當(dāng)而合理的期限，首先可以保障專利權(quán)人以足夠的時(shí)間獲得對(duì)其發(fā)明的投資回收，其次可以為其他社會(huì)公眾進(jìn)行進(jìn)一步的革新創(chuàng)造條件。這個(gè)期限屆滿，該專利即進(jìn)人社會(huì)公眾自由使用的公共領(lǐng)域。但是此種保護(hù)期限應(yīng)排除某些特殊情況，比如傳染病大規(guī)模暴發(fā)的情況，其目的即在于保障人權(quán)。

    2、加強(qiáng)新藥品的研發(fā)