導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇兩人合伙協(xié)議，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

住 址 ______________________________________________________________。

(其他合伙人按上列項(xiàng)目順序填寫(xiě))

第一條 合伙宗旨：______________________________________________

第二條 合伙名稱 、主要經(jīng)營(yíng)地：__________________________________

第三條 合伙經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目和范圍：____________________________________

第四條 合伙期限，自____年____月____日起，至____年____月____日止，共____年。

第五條 出資金額、 方式、期限。

(一)合伙人______(姓名)以______方式出資，計(jì)人民幣_(tái)_________元。(其他合伙人同上順序列出)

(二)各合伙人的出資，于______年____月____日以前交齊。

(三)本合伙出資共計(jì)人民幣_(tái)_____元。合伙期間各合伙人的出資為共有財(cái)產(chǎn)，不得隨意請(qǐng)求分割。合伙終止后，各合伙人的出資仍為個(gè)人所有，屆時(shí)予以返還。

第六條 盈余分配與債務(wù)承擔(dān)。 合伙各方共同經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧。

(一)盈余分配：以____________________________為依據(jù)，按比例分配。

(二)債務(wù)承擔(dān)：合伙債務(wù)先以合伙財(cái)產(chǎn)償還，合伙財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，以__________________________為依據(jù)，按比例承擔(dān)。

(特別提示：盈余分配與債務(wù)承擔(dān)可以約定按各合伙人各自投資或者平均分配。未約定分擔(dān)比例的，由各合伙人按投資分擔(dān)。任何一方對(duì)外償還后，另一方應(yīng)當(dāng)按比例在10日內(nèi)向?qū)Ψ角鍍斪约簯?yīng)負(fù)擔(dān)的部分。)

第七條 入伙、退伙、出資的轉(zhuǎn)讓。

(一)入伙。

1. 新合伙人入伙，必須經(jīng)全體合伙人同意;

2. 承認(rèn)并簽署本合伙協(xié)議;

3. 除入伙協(xié)議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

(二)退伙。

1. 自愿退伙。合伙的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：

①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);

②經(jīng)全體合伙人同意退伙;

③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由。

合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。合伙人擅自退伙給合伙造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

2. 當(dāng)然退伙。合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

①死亡或者被依法宣告死亡;

②被依法宣告為無(wú)民事行為能力人;

③個(gè)人喪失償債能力;

④被人民法院強(qiáng)執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。 以上情形的退伙以實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

3. 除名退伙。合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

①未履行出資義務(wù);

②因故意或重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失;

③執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為;

④合伙協(xié)議約定的其他事由。

篇2

普通合伙人合作合同范本

姓 名________________，性 別________________，年 齡______________，

住 址 ___________________________________。

姓 名________________，性 別________________，年 齡______________，

住 址 ___________________________________。

(其他合伙人按上列項(xiàng)目順序填寫(xiě))

第一章 總則

第一條　根據(jù)《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》(以下簡(jiǎn)稱《合伙企業(yè)法》)及有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致訂立本協(xié)議。

第二條　本企業(yè)為普通合伙企業(yè)，是根據(jù)協(xié)議自愿組成的共同經(jīng)營(yíng)體。全體合伙人愿意遵守國(guó)家有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章，依法納稅，守法經(jīng)營(yíng)。

第三條　本協(xié)議條款與法律、行政法規(guī)、規(guī)章不符的，以法律、行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定為準(zhǔn)。

第四條　本協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。

第二章　合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)

第五條　合伙企業(yè)名稱：

第六條　企業(yè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所：

第三章　合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍(及合伙期限)

第七條　合伙目的：為了保護(hù)全體合伙人的合伙權(quán)益，使本合伙企業(yè)取得最佳經(jīng)濟(jì)效益。(注：可根據(jù)實(shí)際情況，另行描述)

第八條　合伙經(jīng)營(yíng)范圍： 　。

(注：參照《國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)》具體填寫(xiě)。合伙經(jīng)營(yíng)范圍用語(yǔ)不規(guī)范的，以企業(yè)登記機(jī)關(guān)根據(jù)前款加以規(guī)范、核準(zhǔn)登記的為準(zhǔn)。合伙經(jīng)營(yíng)范圍變更時(shí)依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理變更登記)

第××條　合伙期限為××年。

(注：合伙協(xié)議約定合伙期限的，增加本條)

第四章　合伙人的姓名或者名稱、住所

第九條 合伙人共　個(gè)，分別是：

1、 ，住所(址)： ，證件名稱： ，證件號(hào)碼： ;

2、 ，住所(址)： ，證件名稱： ，證件號(hào)碼： ;(注：可續(xù)寫(xiě))

以上合伙人為自然人的，都具有完全民事行為能力。

第五章　合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限

第十條 合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限：

1、合伙人： 。

以貨幣出資 萬(wàn)元，以 (實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、勞務(wù)或其它非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利，根據(jù)實(shí)際情況選擇)作價(jià)出資 萬(wàn)元，總認(rèn)繳出資 萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的 %。

首期實(shí)繳出資 萬(wàn)元，在申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記前繳納，其余認(rèn)繳出資在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起 　 個(gè)月內(nèi)繳足。

2、合伙人: 。

以貨幣出資 萬(wàn)元，以 (實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、勞務(wù)或其它非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利，根據(jù)實(shí)際情況選擇)作價(jià)出資 萬(wàn)元，總認(rèn)繳出資 萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的 %。

首期實(shí)繳出資 萬(wàn)元，在申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記前繳納，其余認(rèn)繳出資在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起 個(gè)月內(nèi)繳足。

(注：可續(xù)寫(xiě)，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理)

第六章　利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式

第十一條　合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配，按如下方式分配：

第十二條　合伙企業(yè)的虧損分擔(dān)，按如下方式分擔(dān)：

(注：不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成立的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。)

第七章　合伙事務(wù)的執(zhí)行

第十三條　合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。

經(jīng)全體合伙人決定(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十六條的規(guī)定在本條約定其它決定方式，例如“經(jīng)三分之二以上合伙人決定”)，委托(列出所委托合伙人)執(zhí)行合伙事務(wù);其中法人合伙人1委派　、其他組織合伙人1委派(注：可根據(jù)實(shí)際續(xù)寫(xiě)，如無(wú)非自然人合伙人，此內(nèi)容刪去)代表其執(zhí)行合伙事務(wù)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù) (注：如果全體合伙人都執(zhí)行合伙事務(wù)，此內(nèi)容應(yīng)刪除)。執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)外代表企業(yè)。

第十四條 不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。

第十五條　合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，暫停該事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭(zhēng)議，依照本協(xié)議第十六條的規(guī)定作出表決。受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

第十六條　合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。

(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十條的規(guī)定在本條約定其它表決辦法)

第十七條　合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定在本條約定其它同意方式，例如約定下列全部或某一事項(xiàng)“應(yīng)當(dāng)經(jīng)三分之二以上合伙人同意”或“經(jīng)全體合伙事務(wù)執(zhí)行人一致同意”等)：

(一)改變合伙企業(yè)的名稱;

(二)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn);

(三)處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn);

(四)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利;

(五)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;

(六)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

第十八條　合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。除經(jīng)全體合伙人一致同意(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十二條的規(guī)定在本條約定其它同意方式)外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

第十九條　合伙人經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對(duì)合伙企業(yè)的出資。(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十四條的規(guī)定在本條約定合伙人是否可以增加或減少對(duì)合伙企業(yè)的出資;如果可以，也可約定其它決定方式)

第八章　入伙與退伙

第二十條　新合伙人入伙，經(jīng)全體合伙人一致同意(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第四十三條的規(guī)定在本條約定其它同意方式)，依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)物狀況。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第四十四條的規(guī)定在本條約定新合伙人的其它權(quán)利和責(zé)任)。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

第二十一條　有《合伙企業(yè)法》第四十五條規(guī)定的情形之一的，合伙人可以退伙。(注：合伙協(xié)議約定合伙期限的，保留;否則，刪除)

合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。(注：合伙協(xié)議未約定合伙期限的，保留;否則，刪除)

合伙人違反《合伙企業(yè)法》第四十五、或四十六條規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

第二十二條 合伙人有《合伙企業(yè)法》第四十八條規(guī)定的情形之一的，當(dāng)然退伙。

合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

第二十三條　合伙人有《合伙企業(yè)法》第四十九條規(guī)定的情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。

對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。

第二十四條　合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，經(jīng)全體合伙人一致同意(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第五十條的規(guī)定在本條約定其它同意方式)，從繼承開(kāi)始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

有《合伙企業(yè)法》第五十條規(guī)定的情形之一，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額。

合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。經(jīng)全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物(注：也可依據(jù)《合伙企業(yè)法》第五十二條的規(guī)定在本條約定其它退還辦法)。

第二十五條　退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙人退伙時(shí)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依照本協(xié)議第十一條的規(guī)定分擔(dān)虧損。

第九章　爭(zhēng)議解決辦法

第二十六條 合伙人履行合伙協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議的，合伙人可以通過(guò)協(xié)商或者調(diào)解解決。不愿通過(guò)協(xié)商、調(diào)解解決或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以按照合伙協(xié)議約定的仲裁條款或者事后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議，向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。合伙協(xié)議中未訂立仲裁條款，事后又沒(méi)有達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。

第十章 合伙企業(yè)的解散與清算

第二十七條　合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：

(一)合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng);

(二)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn);

(三)全體合伙人決定解散;

(四)合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天;

(五)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn);

(六)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。

第二十八條　合伙企業(yè)清算辦法應(yīng)當(dāng)按《合伙企業(yè)法》的規(guī)定進(jìn)行清算。

清算期間，合伙企業(yè)存續(xù)，不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照第十一條的規(guī)定進(jìn)行分配。

第二十九條 清算結(jié)束后，清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，申請(qǐng)辦理合伙企業(yè)注銷登記。

第十一章 違約責(zé)任

第三十條 合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。

第十二章 其他事項(xiàng)

第三十一條 經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致(注：也可根據(jù)《合伙企業(yè)法》第十九條第二款另行約定)，可以修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議。

第三十二條 本協(xié)議一式 份，合伙人各持一份，并報(bào)合伙企業(yè)登記機(jī)關(guān)一份。(注：此條供合伙人參考，設(shè)立合伙企業(yè)必須依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交合伙協(xié)議)

本協(xié)議未盡事宜，按國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

篇3

「關(guān)鍵詞合伙，民事主體，相對(duì)獨(dú)立性

關(guān)于合伙在民法中的法律地位，學(xué)者們頗有爭(zhēng)議，共有三說(shuō)：一說(shuō)合伙不能成為民事主體，民事主體只限于自然人和法人，合伙僅為自然人或法人進(jìn)行民事活動(dòng)的特殊方式而已；二說(shuō)合伙是自然人和法人之外的又一民事主體，包括“非法人團(tuán)體說(shuō)”、“準(zhǔn)法人說(shuō)”、“法人說(shuō)”、和“第三民事主體說(shuō)”等；①三說(shuō)合伙能否成為獨(dú)立民事主體，應(yīng)根據(jù)具體的情況對(duì)待，一些簡(jiǎn)易的合伙沒(méi)有組織或字號(hào)，不能成為民事主體，合伙只有具備一定的條件才能成為民事主體。筆者認(rèn)為要想解決該問(wèn)題，必須首先界定清楚民事主體、合伙的概念，然后方能確定合伙能否成為民事主體。

一、合伙的概念與特征

（一）合伙的概念：《民法通則》第30條曾經(jīng)給合伙下定義：“個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)?！边@一定義是不完善的。因?yàn)榇硕x將合伙人僅限定于自然人。我認(rèn)為合伙有廣義和狹義之分。廣義的合伙包括營(yíng)利性合伙、非營(yíng)利性合伙及臨時(shí)性合伙。狹義的合伙專指營(yíng)利性合伙。所謂營(yíng)利性合伙是指由兩人（包括自然人和法人）以上根據(jù)共同協(xié)議而組成的營(yíng)利性非法人組織。合伙由合伙合同和合伙組織兩個(gè)不可分割的部分構(gòu)成，前者是對(duì)合伙人有約束力的內(nèi)部關(guān)系的體現(xiàn)，后者是全體合伙人作為整體與第三人發(fā)生法律關(guān)系的外部形式。

（二）合伙的特征：

1. 合伙具有團(tuán)體性 .這主要表現(xiàn)在合伙的人格、財(cái)產(chǎn)、利益和民事責(zé)任都具有相對(duì)獨(dú)立性。這種獨(dú)立性沒(méi)有法人高，團(tuán)體性沒(méi)有法人強(qiáng)。

2. 合伙協(xié)議是合伙形成的基礎(chǔ)條件。這與法人組織的成立不同，法人組織的成立須有章程，

而合伙組織的成立只要求有合伙協(xié)議。自然人或法人要組成聯(lián)合體，合伙經(jīng)營(yíng)，必須在自愿的基礎(chǔ)上簽訂合伙協(xié)議，通過(guò)合伙協(xié)議明確各合伙人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！逗匣锲髽I(yè)法》第8條明確規(guī)定，設(shè)立合伙必須有書(shū)面合伙協(xié)議，同時(shí)第13條規(guī)定合伙協(xié)議的內(nèi)容。

3. 合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙組織承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任。

合伙聯(lián)合體的形成基于合伙人相互間的信任和共同出資。同時(shí)，合伙人為了共同的經(jīng)濟(jì)目的，各合伙人應(yīng)共同的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。各合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的收益、風(fēng)險(xiǎn)依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，合伙協(xié)議違約定的，則由各合伙人平均分配和分擔(dān)。而且，合伙人對(duì)合伙債務(wù)的承擔(dān)并不以出資額為限，當(dāng)一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人無(wú)力清償合伙債務(wù)時(shí)，其他合伙人有代替清償?shù)呢?zé)任。合伙人對(duì)合伙組織債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任主要是為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

二、合伙的權(quán)利和義務(wù)

（一）合伙的權(quán)利：根據(jù)《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》和《民法通則》第二章第五節(jié)有關(guān)個(gè)人合伙的規(guī)定，個(gè)人合伙一經(jīng)依法成立，即受到國(guó)家法律保護(hù)，在個(gè)人合伙中，各合伙人必須按照合伙協(xié)議，享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。各合伙人的主要權(quán)利有： 1、合伙人投入的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。如：合伙人提供的廠房、機(jī)械設(shè)備等，各合伙人在共同經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)中有使用的權(quán)利；合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。非經(jīng)全體合伙人同意，任何人不得擅自轉(zhuǎn)讓、抽出、處分共同所有的財(cái)產(chǎn)。 2、個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。 3、根據(jù)合伙經(jīng)營(yíng)的需要，合伙人有權(quán)推舉負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)合伙經(jīng)營(yíng)的主要工作。 4、合伙人對(duì)于合伙經(jīng)營(yíng)所取得的收益，享有按約定分享的權(quán)利。 5、合伙人對(duì)于償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的，有向其他合伙人追償?shù)臋?quán)利。

（二） 合伙人的主要義務(wù)是： 1、合伙人有按照合伙協(xié)議提供約定的資金、實(shí)物、技術(shù)等的義務(wù)。合伙人無(wú)論是提供資金、實(shí)物還是技術(shù)，都應(yīng)在合伙協(xié)議中明確規(guī)定，合伙人應(yīng)按協(xié)議的約定的數(shù)量、質(zhì)量等具體要求履行義務(wù)，否則，應(yīng)負(fù)擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 2、合伙人有直接參與共同經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)的義務(wù)。這種共同的經(jīng)濟(jì)利益是通過(guò)合伙人的合伙經(jīng)營(yíng)和共同勞動(dòng)，否則就不能取得合伙人的資格。對(duì)于按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物并約定參與合伙盈余分配，但不參加合伙經(jīng)營(yíng)、勞動(dòng)的公民，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參加盈余分配的公民，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，均視為合伙人。 3、合伙人有接受監(jiān)督和檢查的義務(wù)。個(gè)人合伙事業(yè)經(jīng)營(yíng)好壞，與各合伙人的利益密切相關(guān)。為此，就要求同合伙人齊心協(xié)力、相互監(jiān)督，如合伙負(fù)責(zé)人應(yīng)定期向合伙人公布經(jīng)營(yíng)情況、賬目、財(cái)物及其他重大事項(xiàng)，接受合伙人的監(jiān)督檢查。合伙負(fù)責(zé)人因自己的過(guò)錯(cuò)給其他合伙人造成損失的應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的，還可由全體合伙人協(xié)商解除其負(fù)責(zé)人資格。 4、合伙人對(duì)合伙的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。合伙人對(duì)被推舉的負(fù)責(zé)人和合伙其他成員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。 5、合伙人對(duì)于其他合伙人因連帶責(zé)任為自己償還一定數(shù)額的債務(wù)的，負(fù)有償還的義務(wù)。

三、合伙組織民事主體論

合伙制度起源于羅馬法。在羅馬法上，“合伙是一種合意契約，根據(jù)它，兩人以上相互承擔(dān)義務(wù)將物品或勞作集中在一起，以實(shí)現(xiàn)某一合法的且具有共同功利的目的。”②1890年《英國(guó)合伙法》第一條：“合伙是以獲利為目的從事共同經(jīng)營(yíng)得人們之間持續(xù)存在的一種關(guān)系?！雹酆匣锲髽I(yè)是合伙組織的典型代表，本文以合伙企業(yè)為例來(lái)論證合伙組織的民事法律地位。合伙企業(yè)之所以能夠成為民事主體是因?yàn)樗邆淞嗣袷轮黧w的條件，即擁有自己意志和可以支配的財(cái)產(chǎn)。

（一）、自己意志。合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理決策必須堅(jiān)持共同決定的原則，即合伙的意志由全體合伙人共同決定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)決策方法有四種：第一種是“由全體合伙人決定”。所謂“由全體人決定”，是指由全體合伙人共同參與對(duì)合伙企業(yè)事務(wù)的決策，但無(wú)需全體合伙人一致同意做出決定，即采取少數(shù)服從多數(shù)的原則決定合伙企業(yè)的事務(wù)；確定合伙人實(shí)行一人一票的表決方法；對(duì)合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的決定等。第二種是“全體合伙人共同決定”。所謂“由全體合伙人共同決定”，是指不僅需要全體合伙人共同參加對(duì)合伙企業(yè)事務(wù)的決策，而且需要全體合伙人一致同意做出決策。適用這種決策方法的合伙企業(yè)事主要是指合伙人對(duì)其他合伙人執(zhí)行事務(wù)提出異議而發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，可以由全體合伙人共同決定。第三種是“全體合伙人同意”。所謂“全體合伙人同意”。是指合伙人所作的某種行為需要征得合伙人的一致同意后方可為之。適用這一決策方法的合伙企業(yè)事務(wù)主要有：決定合伙人是否可以與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定的合伙企業(yè)事務(wù)，包括處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)，改變合伙企業(yè)的名稱等。第四種是“由全體合伙人一致同意”。所謂“全體合伙人一致同意”，是指需要全體合伙人都表示認(rèn)可的合伙企業(yè)事務(wù)。適用這一決策方法的合伙企業(yè)事務(wù)主要有：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額；合伙人以其在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理決策的共同決定原則表明合伙企業(yè)是一種地位相對(duì)獨(dú)立的合伙人之間的聯(lián)合體，合伙企業(yè)在其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，盡管各合伙人并不喪失其獨(dú)立人格，但合伙人個(gè)人的意志受到一定約束。合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理決策所表現(xiàn)出來(lái)的是合伙人全體共同協(xié)商所形成的集體意志，而不再是某個(gè)合伙人的個(gè)人意志，這種集體意志具有相對(duì)的獨(dú)立性。

（二）、物質(zhì)基礎(chǔ)。合伙企業(yè)具有相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)雖不像自然人和法人那樣有完全獨(dú)立的、享有完整所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)，但合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)具有相對(duì)的獨(dú)立性。這種相對(duì)獨(dú)立性是指合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不完全獨(dú)立于合伙人，但已與合伙人發(fā)生一定程度的分離，合伙人不得隨意收回出資和轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)由合伙人出資和合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)兩部分構(gòu)成。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是全體合伙人的共同共有財(cái)產(chǎn)，由全體合伙人共同管理和使用，合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的處分必須經(jīng)全體合伙人同意，任何合伙人個(gè)人都無(wú)權(quán)單獨(dú)支配合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。合伙企業(yè)的共有財(cái)產(chǎn)受全體合伙人的共同意志或合伙企業(yè)的團(tuán)體意志支配，而不是由合伙人個(gè)人所支配，這說(shuō)明合伙企業(yè)在其存續(xù)期間具有相對(duì)獨(dú)立和穩(wěn)定的財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)具有相對(duì)獨(dú)立和穩(wěn)定的財(cái)產(chǎn)是合伙企業(yè)能夠成為民事主體的物質(zhì)基礎(chǔ)。

由以上兩個(gè)因素決定合伙能夠成為民事主體。這表現(xiàn)在合伙能夠以自己的名義參與民事活動(dòng)，且合伙人之間的共有關(guān)系為組織體人格所限制，主要轉(zhuǎn)化為合伙人與組織體發(fā)生關(guān)系，如競(jìng)業(yè)禁止條款、限制合伙人與合伙企業(yè)之間的交易條款等都圍繞組織人格而形成。組織人格的形成也使傳統(tǒng)合伙人與第三人之間的關(guān)系為組織體所阻隔，這樣大大便利了合伙組織進(jìn)行各種活動(dòng)。因此許多國(guó)家的法律都在一定程度上承認(rèn)合伙組織的民事主體地位，大陸法系將合伙組織的典型代表商事合伙以民事主體的地位加以規(guī)范。英美法系主要是制定單行的合伙法對(duì)合伙組織加以規(guī)范。因此合伙組織享有一定的民事權(quán)利能力和民事行為能力。值得注意的是美國(guó)在 EETPU V Times Newspapers Ltd一案中，法官認(rèn)為合伙具有單獨(dú)的人格權(quán)，在報(bào)刊上發(fā)表有損合伙人格的文章，構(gòu)成對(duì)合伙的誹謗。這也充分說(shuō)明了合伙具有相對(duì)獨(dú)立的人格，能夠成為民事主體。

四、但是筆者認(rèn)為合伙雖然是民事主體但不是獨(dú)立的民事主體，這緣于合伙財(cái)產(chǎn)和合伙意志依附于合伙人的財(cái)產(chǎn)和意志，是相對(duì)獨(dú)立的。相對(duì)獨(dú)立具體表現(xiàn)如下：

1.合伙人格的相對(duì)獨(dú)立性

我國(guó)《民法通則》第33條規(guī)定：“個(gè)人合伙可以起字號(hào)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)”，可以自己的名義參與訴訟活動(dòng)，取得當(dāng)事人能力，取得相對(duì)獨(dú)立的地位，但應(yīng)明確合伙取得當(dāng)事人能力并不因此取得民事權(quán)利能力，而是由“如何達(dá)到訴訟的管理效果的訴訟法獨(dú)立的觀點(diǎn)決定的?！币舱?yàn)楹匣锞哂邢鄬?duì)獨(dú)立的人格，合伙的變更（加入或退出）并不導(dǎo)致合伙關(guān)系的消滅而成立新合伙，某一合伙人的退出，只導(dǎo)致該合伙與其他合伙人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的終止。

2.合伙財(cái)產(chǎn)的相對(duì)獨(dú)立性

合伙財(cái)產(chǎn)包括合伙人共同出資的財(cái)產(chǎn)和合伙積累的財(cái)產(chǎn)。出于保持合伙的相對(duì)穩(wěn)定性和獨(dú)立性的需要，我國(guó)《民法通則》規(guī)定：“合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用，合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有”。這在事實(shí)上排斥了某一合伙人在合伙關(guān)系存續(xù)期間對(duì)其出資的財(cái)產(chǎn)任意行使個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的可能性，使得合伙財(cái)產(chǎn)具有共同共有制的特征，全體合伙人不分份額地對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，合伙人失去了自由支配、處分其出資財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，這使得合伙財(cái)產(chǎn)具有相對(duì)獨(dú)立性。

3.合伙利益的相對(duì)獨(dú)立性

合伙組織的產(chǎn)生，是基于合伙人的共同意志，為了實(shí)現(xiàn)合伙人的共同利益。由于合伙人格和合伙財(cái)產(chǎn)具有相對(duì)獨(dú)立性，使合伙具有相對(duì)獨(dú)立性的整體利益。合伙的利益與合伙人的利益已經(jīng)分離。

4.合伙民事責(zé)任的相對(duì)獨(dú)立性

現(xiàn)代各國(guó)民事立法雖堅(jiān)持合伙人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，但有些國(guó)家改變了合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定。有些國(guó)家和地區(qū)雖堅(jiān)持合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任但采取補(bǔ)償責(zé)任的形式?！逗匣锲髽I(yè)法》第39條規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶無(wú)限清償責(zé)任。這一規(guī)定采取的是補(bǔ)充連帶責(zé)任的形式。此外，《合伙企業(yè)法》第41條和第42條將合伙人債務(wù)與合伙企業(yè)債務(wù)放分開(kāi)，合伙人個(gè)人債務(wù)的債權(quán)人不得抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代位行使合伙債務(wù)人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。這些規(guī)定反映了合伙民事責(zé)任的相對(duì)獨(dú)立性。

由以上四點(diǎn)決定合伙的人格不是完全獨(dú)立的，它對(duì)合伙人的人格具有依附性。這也決定了合伙雖然先以合伙的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，但合伙的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)合伙人負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，即補(bǔ)充連帶責(zé)任。更有甚者，有的國(guó)家采取并存的連帶責(zé)任制度。

五、結(jié)束語(yǔ)

馬克思、恩格斯曾指出：“法的關(guān)系正像國(guó)家的形成一樣，既不能從它們本身來(lái)理解，也不能從所謂人類精神的一般發(fā)展來(lái)理解。相反，它們根源于物質(zhì)的生活關(guān)系?！?而且“民法的準(zhǔn)則只是以法律的形式表現(xiàn)了社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活條件”，是將“經(jīng)濟(jì)關(guān)系直接翻譯為法律?！?④ 所以從根本上講法律應(yīng)否賦予某種組織以民事主體地位取決于經(jīng)濟(jì)生活的實(shí)際需要。法律從不承認(rèn)法人的民事主體地位到最后確認(rèn)其民事主體地位就是證明。所以我們?cè)诳紤]是否應(yīng)承認(rèn)某種組織的民事主體地位時(shí)，必須和實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活的需要結(jié)合起來(lái)。筆者認(rèn)為為了方便經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的開(kāi)展，保護(hù)合伙人和合伙組織及相對(duì)人的利益，便于國(guó)家對(duì)其監(jiān)督，民法承認(rèn)合伙組織的民事主體地位是十分必要的。

「注釋

① 胡光志：《論我國(guó)民法主體結(jié)構(gòu)的重構(gòu)》載《現(xiàn)代法學(xué)》1996年第2期，p28。

②「意彼德羅·彭梵得 《羅馬法教科書(shū)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992，p379。

③ 王衛(wèi)國(guó)?！渡谭ā?中央廣播電視大學(xué)出版社，2001 ，p90。

④《馬克思恩格斯全集》第7卷，人民教育出版社1961年版，p135。

「參考文獻(xiàn)

1. 彭萬(wàn)林。主編 《民法學(xué)》 中國(guó)政法大學(xué)出版社 （修訂第三版）2002。

2. 魏振瀛。主編 《民法》 北京大學(xué)出版社 2000。

3. 魏振瀛。 關(guān)于合伙理論與實(shí)踐的幾個(gè)問(wèn)題 [J].法學(xué)研究， 1989 （6）。

4. 羅玉珍。 民事主體論 [M]. 北京：法律出版社，1997。

篇4

多人餐飲合作合同范本【1】甲方：________ 身份證號(hào)碼： 乙方：________ 身份證號(hào)碼： 丙方：________ 身份證號(hào)碼： 丁方: ________ 身份證號(hào)碼:

甲、乙、丙、丁四方經(jīng)友好協(xié)商，就共同經(jīng)營(yíng) 店事宜達(dá)成如下合作協(xié)議：

第一條 合作宗旨

利用合作人自身具備的資金管理優(yōu)勢(shì)和獨(dú)特風(fēng)味，使合作人通過(guò)合法的手段，創(chuàng)造勞動(dòng)成果，分享經(jīng)濟(jì)利益。

第二條 合作名稱 、主要經(jīng)營(yíng)地、法人：

合作經(jīng)營(yíng)的飯店名為： 經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所位于: 法定代表人：

第三條 合作經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目和范圍

經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目為 ，范圍包括 等。

第四條 合作期限

本次合作由合作人四方均同意終止合作，視為終止。

第五條 出資額、方式、期限

1.甲方____________以 方式出資，計(jì)人民幣 元(人民幣大寫(xiě)：伍萬(wàn)圓整)，占總股份的四分之一;

乙方____________以 方式出資，計(jì)人民幣 元(人民幣大寫(xiě)：伍萬(wàn)圓整)，占總股份的四分之一;

丙方____________以 方式出資， 計(jì)人民幣 元(人民幣

大寫(xiě)：伍萬(wàn)圓整)，占總股份的四分之一。

丁方____________以 方式出資，計(jì)人民幣 元(人民幣

大寫(xiě)：伍萬(wàn)圓整)，占總股份的四分之一。

2.各合作人的出資，于 年 月 日以前交齊，匯到銀行卡上，卡和密碼由甲、乙、丙、丁四方認(rèn)同的指定人持有，使用股份資金時(shí)，需至少兩人同時(shí)在場(chǎng)。其他合作人有監(jiān)督和核查權(quán)。

3.本合作出資共計(jì)人民幣 元(人民幣大寫(xiě) 整)。合作期間各合作人的出資為共有財(cái)產(chǎn)，不得隨意請(qǐng)求分割，合作終止后，各合作人的出資仍為個(gè)人所有，協(xié)議終止當(dāng)天或按合作人約定的時(shí)間予以返還。

第六條 盈余、工資分配與債務(wù)承擔(dān)

1、盈余分配：除去經(jīng)營(yíng)成本、日常開(kāi)支、工資、獎(jiǎng)金、需繳納的稅費(fèi)等的收入為凈利潤(rùn)，即合作創(chuàng)收盈余，此為合作分配的重點(diǎn)，將以合作人出資為依據(jù)，按比例分配。

2、債務(wù)承擔(dān)：如在合作經(jīng)營(yíng)過(guò)程中有債務(wù)產(chǎn)生，合作債務(wù)先由合伙財(cái)產(chǎn)償還，合作財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，以各合作人的出資為據(jù)，按比例承擔(dān)。

第七條 合作人簽單事項(xiàng)

合作人到店簽單事項(xiàng)由合作人四方?jīng)Q定后另行約定。

第八條 入資、退資、出資的轉(zhuǎn)讓

(一)入資

1. 新合作人入資，必須經(jīng)全體合作人同意; 2. 新合作人須承認(rèn)并簽署本合作協(xié)議;

3. 除入資協(xié)議另有約定外，入資的新合作人與原合作人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任;入資的新合作人對(duì)入資前合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

(二)退資

1. 自愿退資。在經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，有下列情形之一時(shí)，合作人可以退資： ①合作協(xié)議約定的退資事由出現(xiàn); ②經(jīng)全體合作人書(shū)面同意退資;

③發(fā)生合作人難以繼續(xù)參加合作企業(yè)的法定事由。

合作人擅自退資給合作造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償其他合作人的全部損失。 2. 當(dāng)然退資。合作人有下列情形之一的，當(dāng)然退資： ①死亡或者被依法宣告死亡; ②被依法宣告為無(wú)民事行為能力人; ③個(gè)人喪失償債能力;

④被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合作企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。 以上情形的退資以實(shí)際發(fā)生之日為退資生效日。

3. 除名退資。合作人有下列情形之一的，經(jīng)其他合作人一致同意，可以決議將其除名：

①未履行出資義務(wù);

②因故意或重大過(guò)失給合作企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)損失; ③執(zhí)行合作企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為; ④合作協(xié)議約定的其他事由。

對(duì)合作人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退資。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

合作人退資后，其他合作人與該退資人按退資時(shí)的合作企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算。

(三) 出資的轉(zhuǎn)讓

允許合作人轉(zhuǎn)讓其在合作中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額。在同等條件下，其他合作人有優(yōu)先受讓權(quán)。如向合作人以外的第三人轉(zhuǎn)讓，第三人應(yīng)按新入資對(duì)待，否則以退資對(duì)待轉(zhuǎn)讓人。合作人以外的第三人受讓合作企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合作協(xié)議即成為合作企業(yè)的合作人。

第九條 合作人的權(quán)利和義務(wù)

(一)合作人的權(quán)利：

1. 合作事務(wù)的決定權(quán)、監(jiān)督權(quán)和具體的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以及重要事項(xiàng)須由合伙人甲、乙、丙、丁四方共同決定;

2. 合作人享有合作利益的分配權(quán);

3. 合作人分配合作利益應(yīng)以出資額比例或者按協(xié)議的約定進(jìn)行，合作經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)歸合作人共有;

4. 合作人有退資的權(quán)利。

(二)合作人的義務(wù)：

1. 按照合作協(xié)議的約定維護(hù)合伙財(cái)產(chǎn)的統(tǒng)一; 2. 分擔(dān)合作的經(jīng)營(yíng)損失的債務(wù); 3. 為合作債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第十條 禁止行為

(一) 未經(jīng)全體合作人同意，禁止任何合作人私自以合作名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng);如其業(yè)務(wù)獲得利益歸全體合作人，造成的損失由該合作人個(gè)人全額進(jìn)行賠償;

(二) 禁止合作人參與經(jīng)營(yíng)與本合作項(xiàng)目相似或有競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù); (三) 除合作協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合作人同意外，合作人不得同本合作企業(yè)進(jìn)行交易;

(四)合作人不得從事?lián)p害本合作企業(yè)利益的活動(dòng)。

十一條 合作營(yíng)業(yè)的繼續(xù)

(一)在退資的情況下，其余合作人有權(quán)繼續(xù)以原企業(yè)名稱繼續(xù)經(jīng)營(yíng)原企業(yè)業(yè)務(wù)，也可以選擇、吸收新的合作人入伙經(jīng)營(yíng);

(二)在合作人死亡或被宣告死亡的情況下，依死亡合作人的繼承人的選擇，既可以退繼承人應(yīng)繼承的財(cái)產(chǎn)份額，繼續(xù)經(jīng)營(yíng);也可依照合作協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合作人同意，接納該繼承人為新的合作人繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

第十二條 合作的終止和清算

(一) 合作因下列情形解散：

1. 合作期限屆滿;

2. 全體合作人同意終止合作關(guān)系; 3. 已不具備法定合作人數(shù); 4. 合作事務(wù)完成或不能完成; 5. 被依法撤銷;

6. 出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合作企業(yè)解散的其他原因。

(二)合作的清算：

1. 合作解散后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，并通知債權(quán)人;

2. 清算人由全體合作人擔(dān)任或經(jīng)全體合作人過(guò)半數(shù)同意，自合作企業(yè)解散后15日內(nèi)指定合作人或合作方共同清算或委托律師、會(huì)計(jì)師等第三人，擔(dān)任清算人。15日內(nèi)未確定清算人的，合作人或者其他利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。

3. 合作財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用后，按下列順序清償：合作所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用;合作所欠稅款;合作的債務(wù);返還合作人的出資。

4. 清償后如有剩余，則按本協(xié)議第六條第一款的辦法進(jìn)行分配。 5. 清算時(shí)合作有虧損，合作財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)牟糠?，依本協(xié)議第六條第三款盈余分配的辦法辦理。各合作人應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任，合作人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時(shí)，有權(quán)向其他合作人追償。

第十三條 違約責(zé)任

(一)合作人未按期繳納或未繳足出資的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給其他合作人造成的損失;如果逾期15日仍未繳足出資，按退伙處理;

(二)合作人未經(jīng)其他合作人一致同意而轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額的，如果其他合作人不愿接納受讓人為新的合作人，可按退資處理，轉(zhuǎn)讓的合作人應(yīng)賠償其他合作人因此而造成的全部損失;

(三)合作人私自以其在合作企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無(wú)效，由此給其他合作人造成損失的，該合作人承擔(dān)全部賠償責(zé)任;

(四)合作人嚴(yán)重違反本協(xié)議或因重大過(guò)失或因違反《合作企業(yè)法》而導(dǎo)致合作企業(yè)解散的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其他合作人承擔(dān)賠償責(zé)任;

(五)合作人違反本協(xié)議第九條規(guī)定，應(yīng)按其他合作人實(shí)際損失進(jìn)行全額賠償，對(duì)勸阻不聽(tīng)者，可由其他合作人集體決定除名。

第十四條 協(xié)議爭(zhēng)議解決方式

凡因本協(xié)議或與本協(xié)議有關(guān)的一切爭(zhēng)議，合作人之間共同協(xié)商，如協(xié)商不成，提交貴陽(yáng)仲裁委員會(huì)仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)各方均有約束力。

第十五條 其他

(一) 經(jīng)協(xié)商一致，合作人可以修改本協(xié)議或?qū)ξ幢M事宜進(jìn)行補(bǔ)充;補(bǔ)充、修改內(nèi)容與本協(xié)議相沖突的，以補(bǔ)充、修改后的內(nèi)容為準(zhǔn);

(二)新入資合同可作為本協(xié)議的組成部分;

(三)本協(xié)議一式肆份，合作人各執(zhí)壹份，送工商管理機(jī)關(guān)存檔壹份; (四)本協(xié)議經(jīng)全體合作人簽名、蓋章后生效。

全體合作人簽章處：

甲方： 乙方：

丙方： 丁方：

簽約時(shí)間：____年___月___日

多人餐飲合作合同范本【2】合伙人(甲方)：姓 名 出生年月 住 址

身份證號(hào)碼：

合伙人(乙方)：姓 名 出生年月 住 址

身份證號(hào)碼：

合伙人(丙方)：姓 名 出生年月 住 址

身份證號(hào)碼：

合伙人(丁方)：姓 名 出生年月 住 址

身份證號(hào)碼：

合伙人(戊方)：姓 名 出生年月 住 址

身份證號(hào)碼：

鑒于，

幾方同意共同投資經(jīng)營(yíng)“ ”餐飲品牌，為明確各方的權(quán)利義務(wù)，幾方本著公平、平等、互利的原則訂立合伙協(xié)議如下：

第一條 餐飲的經(jīng)營(yíng)宗旨： 。

第二條 合伙經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、門(mén)店名號(hào)、主要經(jīng)營(yíng)地址：

第三條 合伙期限。自XX年6月 日起，至 年 月 日止，共 年。

第四條 出資金額、 方式、期限。

合伙人 以現(xiàn)金 方式出資，計(jì)人民幣 元。

合伙人 以現(xiàn)金 方式出資，計(jì)人民幣 元。

合伙人 以現(xiàn)金 方式出資，計(jì)人民幣 元。

合伙人 以現(xiàn)金 方式出資，計(jì)人民幣 元。

合伙人 以現(xiàn)金 方式出資，計(jì)人民幣 元。

本合伙出資共計(jì)人民幣 元。合伙期間各合伙人的出資為共有財(cái)產(chǎn)，不得隨意請(qǐng)求分割或收回。

第五條 盈余分配與債務(wù)承擔(dān)。

合伙各方共同經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧。

1、盈余分配：以出資額為依據(jù)，按出資比例分配。

2、債務(wù)承擔(dān)：經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的債務(wù)先以合伙財(cái)產(chǎn)償還，合伙財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，合伙人共同承擔(dān)。 任何一方對(duì)外償還后，另外幾方應(yīng)當(dāng)按投資比例在10日內(nèi)向?qū)Ψ角鍍斪约簯?yīng)負(fù)擔(dān)的部分。

第六條 入伙、退出、出資的轉(zhuǎn)讓。

(一)入伙。

1. 新合伙人入伙，必須經(jīng)合伙人雙方同意;

2. 承認(rèn)并簽署本合伙協(xié)議;

3. 除入伙協(xié)議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

(二)退伙

合伙的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：

1、合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);

2、經(jīng)其他合伙人同意退伙;

3、發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由。

合伙人擅自退伙給另一方合伙造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

合伙人退伙后，幾方合伙人與該退伙人按退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算。

(三) 出資的轉(zhuǎn)讓。

允許合伙人轉(zhuǎn)讓其在合伙中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額給其它合伙人。未經(jīng)過(guò)全體合伙人同意，不得將合伙股份轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的其他人。其他合伙人均不同意接收轉(zhuǎn)讓股份的，按退伙方式結(jié)算。

第七條 合伙負(fù)責(zé)人及合伙事務(wù)執(zhí)行。

幾方合伙人共同選舉 為合伙負(fù)責(zé)人。以 為營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的負(fù)責(zé)人。

幾方合伙人選舉 負(fù)責(zé)合伙門(mén)店的財(cái)務(wù)。

幾方合伙人選舉 負(fù)責(zé)合伙門(mén)店的運(yùn)營(yíng)。

幾方合伙人共同商議覺(jué)得合伙門(mén)店的重大事項(xiàng)，議事規(guī)則另行制定并幾方簽署。

第八條 合伙人的權(quán)利和義務(wù)。

(一)合伙人的權(quán)利：

1. 合伙事務(wù)的經(jīng)營(yíng)權(quán)、決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)，合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)由合伙人共同決定;

2. 合伙人享有合伙利益的分配權(quán);

3. 合伙人分配合伙利益應(yīng)以出資額比例進(jìn)行，合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有;

4. 合伙人有退伙的權(quán)利。

(二)合伙人的義務(wù)：

1. 按照合伙協(xié)議的約定維護(hù)合伙財(cái)產(chǎn)的統(tǒng)一;

2. 分擔(dān)合伙的經(jīng)營(yíng)損失的債務(wù);3. 為合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第九條 禁止行為。

(一)未經(jīng)全體合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng);如其業(yè)務(wù)獲得利益歸合伙，造成的損失按實(shí)際損失進(jìn)行賠償。

(二) 禁止合伙人參與經(jīng)營(yíng)與本合伙競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù);

(三)除合伙協(xié)議另有約定或另一方合伙人同意外，合伙人不得同本合伙進(jìn)行交易。

(四)合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。

第十條 合伙營(yíng)業(yè)的繼續(xù)。

(一)在一方退伙的情況下，另幾方合伙人有權(quán)繼續(xù)以原企業(yè)名稱繼續(xù)經(jīng)營(yíng)原業(yè)務(wù)。

(二)在合伙人因其它客觀情況無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的情況下，依該合伙人的書(shū)面授權(quán)或法定選擇，既可以結(jié)算其財(cái)產(chǎn)，其他合伙人繼續(xù)經(jīng)營(yíng);也可經(jīng)另幾方合伙人同意，接納其指定的直系親屬、配偶為新的合伙人繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

第十一條 合伙的終止和清算。

(一) 合伙因下列情形解散：

1. 合伙期限屆滿;

2. 雙方合伙人同意終止合伙關(guān)系;

3. 合伙事務(wù)完成或不能完成;

4. 被依法撤銷;

5. 出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。

(二)合伙的清算：

1. 合伙解散后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，并通知債權(quán)人。

2. 清算人由雙方合伙人擔(dān)任。

3. 清償后如有剩余，則按本協(xié)議約定的投資比例進(jìn)行分配。

4. 清算時(shí)合伙有虧損，合伙財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)牟糠郑骱匣锶藨?yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任，合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時(shí)，有權(quán)向其他合伙人追償。

第十二條 違約責(zé)任。

(一)合伙人未按本協(xié)議出資的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給其他合伙人造成的損失。

(二)合伙人未經(jīng)其他合伙人同意而轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額的，可按退伙處理，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)賠償其他合伙人因此而造成的損失。

(三)合伙人私自以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無(wú)效，或者作為退伙處理;由此給其他合伙人造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任。

(四)合伙人嚴(yán)重違反本協(xié)議、或因重大過(guò)失或違反法律而導(dǎo)致合伙門(mén)店解散的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其他合伙人承擔(dān)賠償責(zé)任。

第十三條 合同爭(zhēng)議解決方式。

凡因本協(xié)議或與本協(xié)議有關(guān)的一切爭(zhēng)議，合伙人之間共同協(xié)商，如協(xié)商不成，可向長(zhǎng)沙市天心區(qū)人民法院起訴。

第十四條 其他。

(一) 經(jīng)協(xié)商一致，合伙人可以修改本協(xié)議或?qū)ξ幢M事宜進(jìn)行補(bǔ)充;補(bǔ)充、修改內(nèi)容與本協(xié)議相沖突的，以補(bǔ)充、修改后的內(nèi)容為準(zhǔn)。

(二)本協(xié)議確定合伙經(jīng)營(yíng)門(mén)店，與 公司《管理咨詢協(xié)議》，委托該公司提供的管理咨詢服務(wù)，人力資源派遣，財(cái)務(wù)管理，獲得該公司的商標(biāo)許可，并支付相關(guān)費(fèi)用。

(三)本協(xié)議確定合伙經(jīng)營(yíng)門(mén)店，對(duì)外為個(gè)體工商戶承擔(dān)民事責(zé)任，對(duì)內(nèi)則依據(jù)本協(xié)議確定各合伙人的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)。

(四)本合同一式五份，合伙人各執(zhí)一份。

(五)本合同經(jīng)雙方合伙人簽名后生效。

合伙人

合伙人

合伙人

篇5

如果您從事的創(chuàng)業(yè)活動(dòng)主要以您本人或家庭成員的勞動(dòng)為基礎(chǔ)的小商品零售及餐飲、理發(fā)、洗燙、花店、報(bào)刊零售等社會(huì)服務(wù)業(yè)，建議您申請(qǐng)登記成為個(gè)體工商戶。個(gè)體工商戶資金沒(méi)有法定要求，其經(jīng)營(yíng)收入歸公民個(gè)人或家庭所有。但個(gè)體工商戶不屬于經(jīng)濟(jì)組織，不具有法人資格，要對(duì)自身債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。其中，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)償還。

如果您欲設(shè)立有限責(zé)任公司，按《公司法》規(guī)定股東人數(shù)須兩人以上50人以下，其注冊(cè)資本不得少于下列最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主或以商品批發(fā)為主的公司50萬(wàn)元；以商業(yè)零售為主的公司30萬(wàn)元；科技開(kāi)發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司10萬(wàn)元。股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作價(jià)出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)、核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。

有限責(zé)任公司本身以其資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。創(chuàng)業(yè)總有風(fēng)險(xiǎn)，如有可能，建議您盡量按《公司法》采用有限責(zé)任公司形式進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。

如果您欲設(shè)立合伙企業(yè)，根據(jù)《合伙法》必須有兩個(gè)以上合伙人。法律對(duì)合伙企業(yè)的注冊(cè)資金沒(méi)有最低限度要求和需要由法定機(jī)構(gòu)強(qiáng)制驗(yàn)資的要求，但要求合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)。合伙人可以以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及勞務(wù)來(lái)出資。

合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司不同，其對(duì)企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)抵償，在抵償不足時(shí)，由合伙人以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)雖無(wú)最低限度出資要求，但由于合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，故風(fēng)險(xiǎn)較大。若您采用合伙形式創(chuàng)業(yè)，請(qǐng)謹(jǐn)慎選擇合伙對(duì)象。

篇6

酒店投資合作協(xié)議參考

為了達(dá)成合作雙方的友好協(xié)商，在公平、誠(chéng)實(shí)、信任、平等合作、互利互惠的基礎(chǔ)，制定了以下的合作協(xié)議

甲方：XXX酒店投資管理有限公司

乙方：

為了不斷發(fā)展和壯大XXX投資管理有限公司旗下連鎖酒店的規(guī)模，最終達(dá)到“你發(fā)財(cái)，我發(fā)展”這一雙贏的結(jié)果，甲乙雙方本著互惠互利、互諒互讓、共同進(jìn)步的原則，經(jīng)平等協(xié)商一致，就乙方向甲方在x省x市開(kāi)發(fā)的店注資入股一事，達(dá)成如下協(xié)議，供雙方共同遵守。

一、合作期限和乙方的投資額及持有的股權(quán)份額：

本協(xié)議自x年x月x日起至該物業(yè)租賃期限到期終止。

乙方同意在x店注入總預(yù)算資金的x%、即現(xiàn)金人民幣x萬(wàn)元作為%的股權(quán)。此金額為預(yù)計(jì)投資額度，最終出資額的股金參股，并同時(shí)持有該店確定，將以該店實(shí)際裝修和開(kāi)辦費(fèi)等的總合、雙方按所占股份比例的多少核算后進(jìn)行結(jié)算，多退少補(bǔ)(在甲方與業(yè)主因談判破裂暫無(wú)適合的物業(yè)開(kāi)設(shè)酒店前：乙方的入股資本由甲方暫時(shí)按30%的回報(bào)率按月支付乙方;如乙方認(rèn)為無(wú)必要在此期間繼續(xù)投資時(shí)，亦可以隨時(shí)撤資，甲方不追究乙方違約責(zé)任)。

二、注資方式：乙方的股本分兩次向甲方注入。

1、第一次注資時(shí)間，為乙方口頭向甲方表明有參與甲方投資的意向之日，此時(shí)的注資比例不低于投資人所持總股份比例的10%，即人民幣xx萬(wàn)元;

2、第二次注資時(shí)間，為雙方正式簽訂本協(xié)議后的三日內(nèi)，此時(shí)的注資比例將是投資人所占全部股份比例的90%，即人民幣x萬(wàn)元;

三、雙方的權(quán)利與義務(wù)

(一)甲方的權(quán)利與義務(wù)

1、甲方對(duì)雙方投資開(kāi)設(shè)的酒店享有絕對(duì)的經(jīng)營(yíng)權(quán)和管理權(quán);

2、甲方對(duì)雙方投資開(kāi)設(shè)的酒店享有收取管理服務(wù)費(fèi)的權(quán)利，費(fèi)率為營(yíng)業(yè)收入的4%或年利潤(rùn)的8%，用于該店參與公司對(duì)各連鎖酒店經(jīng)營(yíng)、管理的各種費(fèi)用開(kāi)支。

3、甲方對(duì)雙方投資開(kāi)設(shè)的酒店負(fù)有與其他酒店同等的展開(kāi)聯(lián)合銷售的義務(wù);

4、甲方對(duì)雙方投資開(kāi)設(shè)的酒店負(fù)有與其他酒店同等的物資采購(gòu)供應(yīng)的義務(wù);

5、甲方對(duì)雙方投資開(kāi)設(shè)的酒店負(fù)有與其他酒店同等的開(kāi)展企業(yè)宣傳的義務(wù);

(二)乙方的權(quán)利與義務(wù)

1、乙方享有在規(guī)定的時(shí)間、規(guī)定的地點(diǎn)查閱該店經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)收支狀況，對(duì)甲方的經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利;3、當(dāng)乙方持有的股權(quán)達(dá)到10%即人民幣x萬(wàn)元時(shí)，享有在該店重要崗位(如總臺(tái)接待、庫(kù)房保管等)選擇安排一名人員進(jìn)入崗位任職的權(quán)利;

4、當(dāng)乙方持有的股權(quán)達(dá)到20%即人民幣x萬(wàn)元時(shí)，享有在該店財(cái)務(wù)中心安排一名人員進(jìn)入崗位任職的權(quán)利;

2、自酒店開(kāi)業(yè)之日起，乙方享有按所持股份比例按期獲取股份紅利的權(quán)利;

3、乙方負(fù)有按時(shí)、足額向甲方注入約定資金的義務(wù);

4、乙方負(fù)有主動(dòng)向甲方管理者提供有關(guān)酒店經(jīng)營(yíng)管理思路及建議的義務(wù)，但不得擅自以股份持有人的身份對(duì)該店正常的日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)提出要求指責(zé)，必須通過(guò)正常途徑方可。

四、違約責(zé)任甲乙雙方均應(yīng)自覺(jué)遵守上述條款的規(guī)定，不得以任何理由違反。任何一方如有違反，另一方有權(quán)向?qū)Ψ剿魅〖s定金額30%的違約金作為賠償。

五、本協(xié)議未盡事宜，由雙方共同協(xié)商解決

六、本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各持一份。

甲方蓋章： 乙方蓋章：

代表簽字： 代表簽字：

簽訂時(shí)間： 年 月 日

酒店合作經(jīng)營(yíng)合同閱讀

訂立合同各方：

劉鵬蛾，男，(簡(jiǎn)稱甲方) 李家林，男，(簡(jiǎn)稱乙方)，男，(簡(jiǎn)稱乙方)

一、合伙組織名稱：四賢賓館，地址：四賢路渡蟻橋，合伙項(xiàng)目： 賓館。

二、合伙方式：根據(jù)總投資，每人按入股比例出資，共同經(jīng)營(yíng)管理。

三、合伙機(jī)構(gòu)及職責(zé)：

甲方作為酒店經(jīng)理和合伙執(zhí)行人具體負(fù)責(zé)：人事聘用、后廚管理、物品采購(gòu)。 乙方作為副經(jīng)理具體負(fù)責(zé)：證照辦理、現(xiàn)金管理、客源維護(hù);

丙方作為副經(jīng)理具體負(fù)責(zé)：賬目管理、關(guān)系協(xié)調(diào)、經(jīng)營(yíng)思路。前期裝修期間共同負(fù)責(zé)、合理分工。

四、投資

1.投資方式及數(shù)額

投資數(shù)額：現(xiàn)金 萬(wàn)元，所占比例33.4%

投資數(shù)額：現(xiàn)金 萬(wàn)元，所占比例33.3%

投資數(shù)額：現(xiàn)金 萬(wàn)元，所占比例33.3%

2.出資日期

甲、乙、丙三方在20xx年2月20日以前將壹萬(wàn)元(￥10000.00)現(xiàn)金支付到酒店賬上，作為酒店啟動(dòng)資金;20xx年5月10日以前三方按比例將50萬(wàn)元現(xiàn)金支付到酒店賬上，用于酒店的裝修，后期還需要的資金由三人按比例再隨時(shí)進(jìn)行出資。

五、禁止行為

1.未經(jīng)全體合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng);如其業(yè)務(wù)獲得利益歸合伙，造成損失按實(shí)際損失賠償。確有業(yè)務(wù)招待活動(dòng)，至少要確保兩人在場(chǎng)，入伙三方屬自己的客人在酒店消費(fèi)費(fèi)用可按貴賓卡標(biāo)準(zhǔn)自行打折支付。

2.禁止合伙人經(jīng)營(yíng)與合伙競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

3.禁止合伙人再加入其它合伙。

4.如合伙人違反上述各條，應(yīng)按合伙實(shí)際損失賠償。勸阻不聽(tīng)者可由全體合伙人決定除名。

六、盈利分配及虧損負(fù)擔(dān)

1.利潤(rùn)分配：甲、乙、丙三方在扣除成本和合理開(kāi)支并留足下月流動(dòng)資金后，按照投資比例對(duì)當(dāng)月所獲得的利潤(rùn)進(jìn)行分配。每月30號(hào)為結(jié)賬日。

2.虧損負(fù)擔(dān)：甲、乙、丙三方在合同簽訂前因裝修酒店所產(chǎn)生的個(gè)人債務(wù)由各人承擔(dān)，酒店開(kāi)業(yè)后因經(jīng)營(yíng)不善所產(chǎn)生的虧損由三方按照投資比例在當(dāng)月進(jìn)行彌補(bǔ)和分擔(dān)。

七、合伙期限：自合同簽定之日起20xx年。

八、退出合伙的條件：經(jīng)對(duì)方同意協(xié)商一致或者因不可抗力一方不能承擔(dān)合伙義務(wù)。退伙時(shí)，按{股金*【(10-已合伙年限)*10%】}的標(biāo)準(zhǔn)退現(xiàn)金。(說(shuō)明：合伙年限不足整年，按一年計(jì)算。)

十、合伙期滿后的財(cái)產(chǎn)處理：如雙方仍同意繼續(xù)合伙經(jīng)營(yíng)再另行簽訂合伙協(xié)議;如一方不同意繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)對(duì)酒店價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，并按照合伙期滿時(shí)酒店評(píng)估價(jià)格值的入股比例在評(píng)估后十日內(nèi)支付給對(duì)方;如雙方均不同意繼續(xù)經(jīng)營(yíng)可以按照酒店轉(zhuǎn)讓價(jià)格進(jìn)行平均分配。轉(zhuǎn)讓不成時(shí)造成損失按照各自的出資比例承擔(dān)。

十一、違約責(zé)任

1.構(gòu)成違約的行為：違反以上條款中規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)的行為均視為違約。 2.違約金的計(jì)算方法：違反投資約定不能按期投資，造成酒店不能正常經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)應(yīng)投資余額5%的違約金。

3.賠償金的計(jì)算方法：違反合同約定的各項(xiàng)義務(wù)造成協(xié)議無(wú)法履行時(shí)，應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方全部投資款。

4.免責(zé)條件：不可抗力造成酒店無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

第十二條本合同如有未盡事宜，應(yīng)由合伙人集體討論補(bǔ)充或修改。補(bǔ)充和修改的內(nèi)容與本合同具有同等效力。

本協(xié)議自____年__月__日起生效。合同正本一式三份，合伙三方各執(zhí)壹份;具有同等法律效力。

甲 方： 乙 方： 丙方：

簽約日期： 年 月 日

簽約地點(diǎn)：

有關(guān)酒店合作經(jīng)營(yíng)合同

甲方：

乙方：

甲乙雙方本著平等互利、共同發(fā)展的原則，經(jīng)雙方友好協(xié)商，特簽訂本協(xié)議。

合作內(nèi)容

乙方為甲方在乙方運(yùn)營(yíng)的旅游網(wǎng)提供免費(fèi)宣傳(甲方應(yīng)提供宣傳資料、圖片)和客房預(yù)訂服務(wù)。

甲方客房類型及房?jī)r(jià)(甲方也可自附《房?jī)r(jià)表》等相關(guān)說(shuō)明，建議售價(jià)可不填)

客房類型甲方門(mén)市價(jià)甲方給乙方

協(xié)議底價(jià)建議乙方

網(wǎng)上售價(jià)是否含早餐是否含服務(wù)費(fèi)

其它說(shuō)明：

說(shuō)明：

1.甲方前臺(tái)門(mén)市價(jià)或前臺(tái)優(yōu)惠價(jià)不得低于甲方向乙方建議的網(wǎng)上售價(jià)。

2.甲方房?jī)r(jià)發(fā)生變化，須及時(shí)將新的房?jī)r(jià)表傳真給乙方。

合作說(shuō)明

1.乙方得到客人訂房信息即簽字蓋章后通過(guò)傳真方式通知甲方，

2.甲方則根據(jù)當(dāng)天入住率確認(rèn)后傳真回傳乙方，

3.甲方的確認(rèn)傳真號(hào)為：__________________，

4.確認(rèn)人為_(kāi)_____________;乙方的確認(rèn)傳真號(hào)為0551-5318368，

5.確認(rèn)人為盧玉霞。

6.如果甲方客房出現(xiàn)滿員，7.必須在收到乙方訂房確認(rèn)傳真后30分鐘內(nèi)通知乙方。

8.甲方將保留乙方預(yù)訂的房間至客人到達(dá)當(dāng)天的18：00(客人如有特殊情況未能按時(shí)到達(dá)可事先與甲方協(xié)商)，

9.逾期房間不予保留。

11.客人在離開(kāi)甲方酒店時(shí)，

12.其發(fā)生的所有費(fèi)用必須在甲方前臺(tái)付清。

13.甲方必須按乙方訂房確認(rèn)傳真上的價(jià)格收取客人房?jī)r(jià)，

14.乙方訂房確認(rèn)傳真上的房?jī)r(jià)與甲方給乙方協(xié)議價(jià)之間的差額部分為乙方傭金。

15.乙方每月20日前向甲方傳真當(dāng)月網(wǎng)絡(luò)預(yù)訂結(jié)算清單，

16.當(dāng)雙方的訂房數(shù)有出入時(shí)，

17.以甲方的收銀記錄為準(zhǔn)。甲方應(yīng)于每月25日前將當(dāng)月所有通過(guò)乙方網(wǎng)絡(luò)預(yù)訂系統(tǒng)發(fā)生的營(yíng)業(yè)額，

18.按本協(xié)議第三條第5款向乙方支付傭金。傭金須支付到乙方指

19.定的銀行帳戶。

甲方開(kāi)戶行： 帳號(hào)：

20.乙方保證不將甲方給乙方的協(xié)議價(jià)以任何形式透露給第三方。

其它

22.本協(xié)議一式兩份，

23.甲乙雙方各執(zhí)一份，

24.自雙方簽字蓋章之日起生效。傳真件具有同

25.等法律效力。

26.本協(xié)議自簽訂之日起有效期壹年，

27.期滿雙方可續(xù)簽。

甲方： 乙方：

地址： 地址：

電話： 電話：

傳真： 傳真：

網(wǎng)址： 網(wǎng)址：

電子郵件： 電子郵件：

代表簽字： 代表簽字：

篇7

監(jiān)督，無(wú)論是指企業(yè)主（或所有者）監(jiān)督，還是指內(nèi)部雇員監(jiān)督，是與企業(yè)產(chǎn)生與相共存的一個(gè)。監(jiān)督不僅是企業(yè)各種制度安排的重要，而且正是由于對(duì)監(jiān)督所引起的種種問(wèn)題的思考，推動(dòng)企業(yè)的發(fā)展。交易費(fèi)用理論是西方新制度學(xué)的一個(gè)重要組成部分。該理論最關(guān)心的是企業(yè)與市場(chǎng)的關(guān)系，即為什么產(chǎn)生企業(yè)？企業(yè)的本質(zhì)是什么？聯(lián)系交易費(fèi)有理論來(lái)企業(yè)監(jiān)督，無(wú)疑對(duì)豐富和發(fā)展企業(yè)監(jiān)督理論和實(shí)踐開(kāi)辟了一個(gè)新的思路。

在解決企業(yè)為什么存在這一問(wèn)題上，經(jīng)濟(jì)學(xué)家科斯是第一個(gè)按照市場(chǎng)價(jià)格機(jī)制下交易費(fèi)用的研究企業(yè)存在合理性的，在其經(jīng)典論文《廠商的性質(zhì)》中，論述了企業(yè)的功能在于節(jié)省市場(chǎng)中的直接定價(jià)成本《或市場(chǎng)交易費(fèi)用》；市場(chǎng)和企業(yè)是資源配置的兩種可互相替代的手段；在市場(chǎng)上，資源的配置由非人格化的價(jià)格來(lái)調(diào)節(jié)，而在企業(yè)內(nèi)，相同的工作則通過(guò)權(quán)威關(guān)系來(lái)完成。兩者之間的選擇依賴于市場(chǎng)定價(jià)的成本與企業(yè)內(nèi)官僚組織的成本之間的平衡關(guān)系。張五常（1983）改進(jìn)和發(fā)展了科斯的企業(yè)理論，他認(rèn)為企業(yè)與市場(chǎng)是契約安排的兩種不同形式，企業(yè)并非為取代“市場(chǎng)”而設(shè)立，而僅僅是用要素市場(chǎng)取代產(chǎn)品市場(chǎng)，或者說(shuō)是“一種合約取代另一種合約”。按邏輯推理，下一步應(yīng)對(duì)要素交易的合約（例如勞動(dòng)合約和資本合約）進(jìn)行考察，由此將導(dǎo)向阿爾欽和德姆塞獲關(guān)于企業(yè)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)系由激勵(lì)——監(jiān)督問(wèn)題決定的論述。遺憾的是，張五常沒(méi)能繼續(xù)深入。他斷言，當(dāng)定價(jià)成本為零時(shí)，將不會(huì)發(fā)生偷懶行為（shirking behviour）?？v觀這一時(shí)期大部分交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)學(xué)家研究的重點(diǎn)（放在對(duì)市場(chǎng)和企業(yè)的選擇上），只有以阿爾欽和德姆塞茨為先導(dǎo)的理論更關(guān)心企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)（橫向一體化）的問(wèn)題，重點(diǎn)從使用市場(chǎng)的交易費(fèi)用轉(zhuǎn)移到解釋企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)的激勵(lì)問(wèn)題（監(jiān)督成本）上，即阿爾欽和德姆塞茨注意到交易在組織內(nèi)部同樣地產(chǎn)生外部性問(wèn)題，這有效地說(shuō)明企業(yè)內(nèi)部為什么要有監(jiān)督，即說(shuō)明內(nèi)部監(jiān)督產(chǎn)生的原因；我們可從阿爾欽和德姆塞茨“團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)”理論基礎(chǔ)上，進(jìn)一步企業(yè)監(jiān)督的演進(jìn)；企業(yè)組織內(nèi)部監(jiān)督為什么是最有效或最重要的？我們結(jié)合威廉姆森的交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)學(xué)，通過(guò)企業(yè)組織的優(yōu)勢(shì)尋找答案。

一、“團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)”——監(jiān)督的形成

企業(yè)的性質(zhì)是什么？阿爾欽和德姆塞茨的解釋是，企業(yè)的實(shí)質(zhì)是一個(gè)團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)。企業(yè)的生產(chǎn)關(guān)系是各種要素所有者之間的協(xié)作關(guān)系，他們是作為一個(gè)群體出現(xiàn)在生產(chǎn)的過(guò)程中的。團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)指的是：（1）生產(chǎn)要投入多種資源；（2）產(chǎn)品或產(chǎn)值不是每種投入要素的代數(shù)和；（3）生產(chǎn)中使用的資源并非都?xì)w某一個(gè)人所有。而在這樣的團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)中，必須要解決兩個(gè)問(wèn)題：一是計(jì)量每種投入的生產(chǎn)力；二是精確其報(bào)酬，使之符合投入的生產(chǎn)力。由于最終產(chǎn)品是每個(gè)成員共同努力的結(jié)果，每個(gè)成員的個(gè)人貢獻(xiàn)不可能精確地進(jìn)行觀測(cè)和計(jì)量，即不可能按照每個(gè)人的真實(shí)貢獻(xiàn)去支付報(bào)酬。另外在生產(chǎn)過(guò)程中，單個(gè)成員的活動(dòng)和努力程度會(huì)到團(tuán)隊(duì)中其他人的生產(chǎn)力。這樣，在團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)中，每個(gè)成員都有一種偷懶的動(dòng)機(jī)，盡量使他人多付勞動(dòng)，從而“搭便車”。這樣一種機(jī)會(huì)主義的動(dòng)機(jī)在團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)中較難克服，除非能夠有效地監(jiān)督和計(jì)量每個(gè)人的行為和努力程度。由此帶來(lái)的問(wèn)題稱為“道德風(fēng)險(xiǎn)”。為解決這一問(wèn)題，阿爾欽和德姆塞茨提出：從制度上將企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)化，形成一種可監(jiān)督的結(jié)構(gòu)，尤其是使某些人的職能專業(yè)化，即專門(mén)從事監(jiān)督其他要素所有者的工作績(jī)效。

阿爾欽和德姆塞茨認(rèn)為，雖然市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制也是解決道德風(fēng)險(xiǎn)的手段，但由于借市場(chǎng)機(jī)制消除偷懶的成本可能過(guò)高，而且偷懶藥動(dòng)機(jī)在離開(kāi)市場(chǎng)之后出現(xiàn)復(fù)歸的可能。因此，制度的安排是實(shí)際可采納的裝置。但是，如果以監(jiān)督其他要素成員的努力程度作為自己專業(yè)職能的監(jiān)工只是團(tuán)隊(duì)的成員，只是從團(tuán)隊(duì)中分離出來(lái)的要素所有者，那監(jiān)督的效果就要大打折扣，因?yàn)檫@樣的監(jiān)工也和其他要素所有者一樣懷有偷懶的動(dòng)機(jī)。出于這樣的考慮，阿氏指出，制度的安排必須克服監(jiān)工與被監(jiān)視成員在利益和動(dòng)機(jī)上的雷同，要設(shè)法使監(jiān)工的偷懶動(dòng)機(jī)變得對(duì)自己沒(méi)有利，從而達(dá)到雙方的激勵(lì)相容性。但是，誰(shuí)來(lái)監(jiān)督監(jiān)工呢？

一種有效的制度約束可以充分解決這個(gè)監(jiān)督監(jiān)工的問(wèn)題，那就是借助于產(chǎn)權(quán)的安排，賦于監(jiān)工剩余索取權(quán)（residual claimant right）。這樣，通過(guò)監(jiān)工的專業(yè)化。職業(yè)化，加上享有剩余索取權(quán)，就可克服偷懶。那么，享有剩余索取權(quán)者是如何監(jiān)督其他要素所有者的呢？奧秘在于每個(gè)團(tuán)隊(duì)員以工資形式獲取勞動(dòng)的報(bào)酬，而監(jiān)工則獲取扣除工資之后的剩余收入。這樣一來(lái)，團(tuán)隊(duì)成員的生產(chǎn)越有效率，監(jiān)工的剩余越多，從而監(jiān)工越有動(dòng)機(jī)去監(jiān)督團(tuán)隊(duì)成員的行為和努力程度，這又反過(guò)來(lái)促進(jìn)團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)的效率，造成良性循環(huán)。這一過(guò)程的特點(diǎn)是，由于監(jiān)督而提高的勞動(dòng)效率所帶來(lái)的收益全部歸監(jiān)工而不是在全體成員之間分配。這是有效監(jiān)督的源泉。

可見(jiàn)，一個(gè)團(tuán)隊(duì)的有效運(yùn)行需要有監(jiān)工，但要解決為監(jiān)工提供刺激機(jī)制的問(wèn)題。如果團(tuán)隊(duì)的成員們不能夠說(shuō)出監(jiān)工是否履行了職責(zé)，那么他們就必須設(shè)計(jì)某些基于可觀察結(jié)果之上的動(dòng)力結(jié)構(gòu)。一種可觀察的結(jié)果是整個(gè)團(tuán)隊(duì)的最終產(chǎn)出。所以，就得出了這樣一種制度的安排，在這里，最終產(chǎn)出不是由協(xié)作群的全體成員共同分享，而是他們得到一個(gè)固定的工資而監(jiān)工得到扣除工資后的剩余。這么一個(gè)理論假說(shuō)使我們懂得單個(gè)企業(yè)主顯然不是一個(gè)人。假如他擁有決定權(quán)從而可影響團(tuán)體行為的話，那他必然是雇主，而不單單是團(tuán)隊(duì)的人。

因此，一般來(lái)說(shuō)只要偷懶和道德風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題十分嚴(yán)重，只要我們假定企業(yè)主是風(fēng)險(xiǎn)中性者即對(duì)風(fēng)險(xiǎn)持無(wú)所謂態(tài)度，而雇員是逃避風(fēng)險(xiǎn)者，那么企業(yè)主制的結(jié)構(gòu)就是最有效的制度安排。M·里基茨（M·RickettS）對(duì)此作了細(xì)致的說(shuō)明①。他說(shuō)，在以下相當(dāng)特別的情況下，企業(yè)主制的確是組織效率問(wèn)題的一個(gè)“解”。這些情況包括：

（1）團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)的潛在優(yōu)勢(shì)僅限于小規(guī)模的團(tuán)體。在小規(guī)模的團(tuán)體里，只有單個(gè)人才能有效地進(jìn)行監(jiān)督。

（2）偷懶的利益至少在某個(gè)范圍內(nèi)可以由受到監(jiān)督的團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)的產(chǎn)出值來(lái)充分提供。

（3）監(jiān)督努力的報(bào)酬是確定的，或者至少通過(guò)增加產(chǎn)出可以有利于剩余的分配。

（4）監(jiān)工是風(fēng)險(xiǎn)中性者。

上述理論實(shí)際是揭示了早期資本主義“古典企業(yè)”的制度安排。其特征是：第一，獲得剩余收入的人是團(tuán)隊(duì)成員的監(jiān)督者。第二，有關(guān)企業(yè)生產(chǎn)的決策（包括各種投入要素的選擇和鑒別，生產(chǎn)什么，如何生產(chǎn)等等）都由持有剩余索取權(quán)的人做出。第三。擁有剩余索取權(quán)的人同時(shí)就是團(tuán)隊(duì)成員的監(jiān)督者，亦即企業(yè)主或雇主。因此，傳統(tǒng)資本主義企業(yè)的結(jié)構(gòu)表現(xiàn)為產(chǎn)權(quán)的單一所有者，即單一業(yè)主制。企業(yè)主即企業(yè)的所有者擁有全部的產(chǎn)權(quán)，包括剩余索取權(quán)、監(jiān)督其他要素所有者的權(quán)利以及經(jīng)營(yíng)的決策權(quán)。

二、“兩人游戲”——監(jiān)督的演進(jìn)

單一業(yè)主制的進(jìn)一步發(fā)展就是合伙制企業(yè)。合伙制企業(yè)的出現(xiàn)通常認(rèn)為是源于融資上的需要，但用合伙制的形式難以用來(lái)經(jīng)營(yíng)大規(guī)模企業(yè)，因?yàn)椤盁o(wú)限的責(zé)任和散伙的問(wèn)題是合伙制形式的主要缺點(diǎn)”②。為什么容易散伙？效率低下和監(jiān)督成本高是主要原因。

在合伙制下，即使能夠在合伙人之間達(dá)成一個(gè)分享的協(xié)議，也會(huì)遇到履行協(xié)議的困難，如果每個(gè)合伙人在管理上的努力都能達(dá)到最大，并且雙方能很容易地觀察到對(duì)方的努力程度，那么合伙協(xié)議也許是能夠保障企業(yè)的“生產(chǎn)力”，并且這個(gè)協(xié)議是可以維持下去的。但是，一當(dāng)不容易相互觀察與監(jiān)督時(shí)，也就是說(shuō)監(jiān)督成本很高昂時(shí)，合伙人之間就會(huì)出現(xiàn)所謂“履約問(wèn)題”，即合伙人在管理與監(jiān)督企業(yè)經(jīng)營(yíng)問(wèn)題上出現(xiàn)“搭便車”。由于一個(gè)合伙人的努力會(huì)給其它合伙人帶來(lái)更多的利益，因此這個(gè)合伙人可能會(huì)有偷閑的動(dòng)機(jī)。偷閑甚至?xí)蔀楹匣锶说摹爸鲗?dǎo)選擇”。

如果假定監(jiān)督努力的報(bào)酬是確定的，并且假定兩個(gè)合伙人彼此能相互監(jiān)督對(duì)方的行為，那么一方很容易從自己的努力程度以及最終結(jié)果中推測(cè)出對(duì)方的努力程度。這時(shí)，存在著一個(gè)“合作均衡”。我們可以把這兩個(gè)人的合伙情況描述成下列“游戲”的對(duì)奕過(guò)程，其中每個(gè)合伙人都面臨兩大選擇：監(jiān)督還是偷懶。這個(gè)“游戲”的矩陣圖是：在這兩個(gè)對(duì)奕中，a、b、c、d代表合伙人A和B在各種情況下的報(bào)酬：b＞a，a＞c，b＞d，c＞d。根據(jù)這一報(bào)酬情況，只要B監(jiān)督，無(wú)論A是監(jiān)督還是偷懶都是有利的，但是A偷懶是較好的決策，因?yàn)閎＞a。如果B偷懶，A決定監(jiān)督才是較佳的策略，因?yàn)镃＞d。因此，這個(gè)對(duì)棄會(huì)導(dǎo)致“欺騙”，也就是說(shuō)，每個(gè)合伙人都力求使對(duì)方相信自己在偷懶，從而希望對(duì)方能努力監(jiān)督。換句話說(shuō)，每個(gè)合伙人都試圖向?qū)Ψ奖砻髯约涸谕祽校@樣對(duì)方從自己的利益考慮就會(huì)努力監(jiān)督。因?yàn)闊o(wú)論A或B，在對(duì)方偷懶的情況下，自己努力監(jiān)督總會(huì)得到最高報(bào)酬。這樣反復(fù)試探，就可達(dá)到A或B都努力監(jiān)督的最優(yōu)結(jié)果。然而，如果合伙人不斷增加，由于每個(gè)合伙人在監(jiān)督努力對(duì)他自己報(bào)酬份額的增加越來(lái)越小，合伙人之間的搭便車的動(dòng)機(jī)就會(huì)增加；在各個(gè)合伙人中，如果監(jiān)督上努力的報(bào)酬是不確定的，且合伙人之間的監(jiān)督成本不為零或報(bào)酬計(jì)量能力較差，其結(jié)果是所有合伙人都沒(méi)有努力管理和監(jiān)督的激勵(lì)。

在存在明顯的規(guī)模經(jīng)濟(jì)的情況下，即規(guī)模經(jīng)濟(jì)的利益大于合伙人之間的“搭便車”引起的損失時(shí)，合伙企業(yè)的規(guī)模也會(huì)擴(kuò)大；但擴(kuò)大后的企業(yè)很快面臨了由于相互引起的談判成本以及監(jiān)督范圍擴(kuò)大引起的監(jiān)督成本擴(kuò)大的問(wèn)題。而解決這一問(wèn)題的辦法，就是阿爾欽和德姆塞茨所說(shuō)的產(chǎn)權(quán)的重新調(diào)整，即第一次“”修正。

第一次“”修正使成本和監(jiān)督成本的“內(nèi)部化”，合伙因此能夠在較低的成本上運(yùn)行以獲得規(guī)模的利益。這次“內(nèi)部化”過(guò)程是權(quán)力向少數(shù)管理者集中得以完成的；但集中又產(chǎn)生了管理上的外部性，即管理者的經(jīng)營(yíng)失敗事實(shí)上要由所有合伙人來(lái)承擔(dān)。因此，管理上的外部性阻礙了合伙企業(yè)進(jìn)一步擴(kuò)大的要求。

第二次“法律”修正，是將合伙人概念為股東，股東承擔(dān)有限責(zé)任。阿爾欽和德姆塞茨認(rèn)為，權(quán)力集中的管理經(jīng)營(yíng)和有限責(zé)任的結(jié)合使擴(kuò)張后的企業(yè)再次向最低的成本上運(yùn)行，并使管理的外部性大大降低。第二次法律修正的結(jié)果，即是通常意義上的有限責(zé)任公司。隨著企業(yè)制度的完善和發(fā)展以及生產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，在完成對(duì)有限責(zé)任公司法律修正后，修正出股份有限公司。股份有限公司在委托支持下，是通過(guò)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)來(lái)發(fā)揮監(jiān)督功能，并以此保障股東資本的完整與增殖。

三、“市場(chǎng)失靈”——企業(yè)組織內(nèi)部的監(jiān)督是最有效的

與阿爾欽和德姆塞漢從企業(yè)內(nèi)部談外部性和監(jiān)督不同，威廉姆森從交易費(fèi)用出發(fā)強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)交易的內(nèi)在缺陷，并以此企業(yè)組織和經(jīng)營(yíng)規(guī)模的理論框架。我們從其理論得出，企業(yè)組織內(nèi)部的監(jiān)督是最重要的，而任何意義上的外部監(jiān)督（或來(lái)自市場(chǎng)上的監(jiān)督）則是次要的。

威廉姆森交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)是建立在科斯的《企業(yè)的性質(zhì)》、哈耶克（Hayek）的關(guān)于合理的經(jīng)濟(jì)秩序的論述以及關(guān)于市場(chǎng)失靈（即市場(chǎng)機(jī)制的缺陷或低效率方面）的諸多理論之上。威廉姆斯是從以下五個(gè)概念上建立其交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個(gè)基本分析框架：“有限理性和不確定性”是威廉姆森交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的第一組概念?！坝邢蘩硇浴笔侵溉说恼J(rèn)知能力和語(yǔ)言上的限制，“不確定”是指構(gòu)成經(jīng)濟(jì)問(wèn)題的環(huán)境通常是不確定的或復(fù)雜的。在有限理性的約束下，面對(duì)不確定性或復(fù)雜性的市場(chǎng)環(huán)境，此時(shí)對(duì)各種制度形式的比較和選擇就成了交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的中心論題；“機(jī)會(huì)主義和小數(shù)條件”，是其第二組概念?！皺C(jī)會(huì)主義”指行為主體在交易活動(dòng)中不僅追逐自利的目標(biāo)，而在同時(shí)會(huì)使用策略性行為，即包括隱瞞真實(shí)信息、交易意圖的不實(shí)陳述和欺詐等，“小數(shù)條件”（small－numbers condition）是指交易雙方面臨的可供選擇的交易對(duì)手很少甚至只有一個(gè)。如果交易一方面臨“小數(shù)條件”，則交易另一方會(huì)表現(xiàn)出較為嚴(yán)重的機(jī)會(huì)主義傾向，這兩個(gè)概念是常常聯(lián)系在一起的；最后一個(gè)概念是“信息壓縮”（Inormatio impacted－ness，又譯信息沖撞）是從不確定性和機(jī)會(huì)主義中導(dǎo)出的一個(gè)條件，它與有限理性也有關(guān)系，它是指交易活動(dòng)中一方掌握了與交易有關(guān)的更多的信息，而另～方要想獲得這一信息通常是要花費(fèi)一定代價(jià)的。正是由于市場(chǎng)交易存在以上人的因素和環(huán)境因素的制約，所以靠市場(chǎng)的交易去協(xié)調(diào)和配置資源是有很大代價(jià)的。威廉姆森巧妙地運(yùn)用了交易費(fèi)用概念，并把它與他自己提出的“生產(chǎn)專用性”概念有機(jī)結(jié)合起來(lái)，來(lái)研究和解釋公司的組織結(jié)構(gòu)。

企業(yè)組織的優(yōu)勢(shì)表現(xiàn)在其有助于克服有限理性、機(jī)會(huì)主義以及市場(chǎng)上的不確定性，還有利于消除信息壓縮的現(xiàn)象。同時(shí)，企業(yè)組織對(duì)企業(yè)監(jiān)督思想及實(shí)踐又提高了一個(gè)層次，進(jìn)一步說(shuō)明了監(jiān)督在組織內(nèi)部的意義。那么；企業(yè)組織內(nèi)部監(jiān)督（管理者監(jiān)督或企業(yè)主監(jiān)督）比企業(yè)外部監(jiān)督（如資本市場(chǎng)監(jiān)督、銀行監(jiān)督、審計(jì)監(jiān)督）更有效呢？因?yàn)榍罢弑群笳哂兄脽o(wú)獨(dú)厚的條件和優(yōu)勢(shì)。結(jié)合企業(yè)發(fā)展，這些優(yōu)勢(shì)表現(xiàn)在：

第一，就激勵(lì)方面而言，組織與市場(chǎng)這兩種制度相比，前者強(qiáng)調(diào)的是合作，而后者強(qiáng)調(diào)的是競(jìng)爭(zhēng)。在組織內(nèi)部，各部門(mén)（包括監(jiān)督部門(mén)）的目標(biāo)是與企業(yè)目標(biāo)相統(tǒng)一的，即利潤(rùn)最大化，而不是各自的利潤(rùn)最大化，這樣組織內(nèi)各部門(mén)間的交易是一體化的關(guān)系，各部門(mén)的行為傾向于以一種約束競(jìng)爭(zhēng)的方式進(jìn)行，其結(jié)果是部門(mén)之間的合作。而外部監(jiān)督者的目標(biāo)則不一定是為了企業(yè)組織的利潤(rùn)，雙方在利益關(guān)系存在著沖突，“良好的合作”是不現(xiàn)實(shí)的。

第二，就效率方面而言，組織內(nèi)部的監(jiān)督的方式和范圍更加靈活，監(jiān)督者既能借助正式的記錄和文件，又能借助非正式的記錄和文件，而且其監(jiān)督的范圍將隨著特定項(xiàng)目監(jiān)督上的進(jìn)展，監(jiān)督的范圍可以向其他項(xiàng)目擴(kuò)展開(kāi)去?！吧砼R其境”的內(nèi)部監(jiān)督者在充分?jǐn)?shù)據(jù)和時(shí)間的優(yōu)勢(shì)下，監(jiān)督效率相對(duì)較高。而對(duì)一個(gè)外部監(jiān)督者來(lái)說(shuō)，其監(jiān)督的方式只能借助于正式的記錄和文件，而監(jiān)督的范圍也受制于特定項(xiàng)目相關(guān)的范圍。受各方面條件限制，造成監(jiān)督的效率相對(duì)較低。

第三，從處理爭(zhēng)議方面來(lái)看，組織內(nèi)部的各部門(mén)關(guān)系是傾向于合作，爭(zhēng)議的發(fā)生頻率較小，即使內(nèi)部組織中發(fā)生了爭(zhēng)議，解決這些爭(zhēng)論的方式也比較多，如可以通過(guò)指令的方式來(lái)解決爭(zhēng)議，也就是企業(yè)內(nèi)部間的問(wèn)題或爭(zhēng)議是在非沖突化下的內(nèi)部快速處理，代價(jià)極為小。而外部監(jiān)督者與企業(yè)組織發(fā)生爭(zhēng)議，則往往是由利害關(guān)系不一致導(dǎo)致，處理時(shí)往往會(huì)出現(xiàn)矛盾的沖突化，處理的方式有調(diào)解、仲裁、強(qiáng)制等非訴訟的方式以及使用訴訟方式，企業(yè)代價(jià)較大，且處理過(guò)程較長(zhǎng)。

篇8

關(guān)鍵詞：股東代表訴訟制度法理分析&……

《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）從1993年12月29日頒布，1994年7月1日實(shí)施至今，對(duì)推動(dòng)國(guó)有企業(yè)改革和現(xiàn)代企業(yè)制度的建立以及經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)揮了重要作用，但與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求比，仍有相當(dāng)大的差距。面對(duì)中國(guó)加入WTO和世界經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮，《公司法》的修改迫在眉睫。筆者認(rèn)為，現(xiàn)行的《公司法》在法人資本制度、股東權(quán)益保護(hù)、法人治理結(jié)構(gòu)、關(guān)聯(lián)交易等許多方面與國(guó)際上各國(guó)通行的做法比，存在許多欠缺和不完善的地方，亟需修改。特別是公司法可訴性不強(qiáng)，是當(dāng)前立法的明顯缺陷之一。例如：《公司法》第63條規(guī)定董事、監(jiān)事、經(jīng)理給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)，怎么追究其責(zé)任，或者當(dāng)其拒不承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，可否與由誰(shuí)、按怎樣的方式提訟，法均無(wú)明確規(guī)定?！豆痉ā返?4條和第126條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事對(duì)于董事和經(jīng)理?yè)p害公司利益的行為，可要求他們予以糾正。如不糾正，可否與如何提訟，同樣法無(wú)明確規(guī)定。在這里，就涉及到了股東代表訴訟制度，本文試圖就此加以研討。

一、股東代表訴訟的涵義及特征

股東代表訴訟（derivativeaction）又稱派生訴訟、代位訴訟，是指當(dāng)公司怠于通過(guò)訴訟手段追究有關(guān)侵權(quán)人員的民事責(zé)任及實(shí)現(xiàn)其它權(quán)利時(shí)，具有法定資格的股東為了公司的利益而依據(jù)法定程序代公司提起的訴訟。它源于英國(guó)1864年?yáng)|潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案的判例。該案創(chuàng)設(shè)了這樣一條規(guī)則：如果少數(shù)股東指控控制公司的人欺騙了公司，則該少數(shù)股東可以以公司的名義提訟。⑴目前，世界上各主要國(guó)家都規(guī)定了股東代表訴訟制度。在美國(guó)，羅伯特•W•漢密爾頓專門(mén)論述了衍生訴訟制度（股東代表訴訟制度）；《特拉華州普通公司法》也明文規(guī)定了此種制度。在法國(guó)，法院于1893年即準(zhǔn)許股東行使代表訴訟。在日本，1950年修改《商法典》時(shí)規(guī)定了股東的代表訴訟。德國(guó)⑵、西班牙⑶、菲律賓⑷、韓國(guó)⑸，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)亦規(guī)定此制。因此，我們應(yīng)盡快建立股東代表訴訟制度，完善公司立法。

要想更清楚地認(rèn)識(shí)股東代表訴訟制度，我們應(yīng)從以下幾個(gè)特征來(lái)把握：

第一，股東代表訴訟是基于股東所在公司的法律救濟(jì)請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生的，這種權(quán)利不是股東傳統(tǒng)意義上的因其出資而享有的股權(quán)，而是由公司本身的權(quán)利傳來(lái)的，由股東行使的。因此，我們要注意區(qū)別股東代表訴訟與股東直接訴訟的區(qū)別。

第二，股東代表訴訟的原告須是公司的股東，一人或多人聯(lián)合提訟均可，但是并非只要公司的股東就可以提出訴訟，不同的國(guó)家對(duì)此均有限制，以防某些惡意的股東進(jìn)行濫訴。

第三，股東知識(shí)作為名義上的訴訟方，股東沒(méi)有任何權(quán)利、資格或權(quán)益。也就是說(shuō)原告股東并不能取得任何權(quán)益，法院的判決結(jié)果直接歸于公司承擔(dān)。

第四，股東代表訴訟發(fā)生在公司怠于行使其合法權(quán)利的情況下。也就是說(shuō)，若公司不通過(guò)訴訟手段行使其權(quán)利時(shí)，則可能發(fā)生公司權(quán)益遭受損失之情形。只有這種條件下，才可發(fā)生股東代表訴訟。

二、股東代表訴訟制度的法理依據(jù)及其性質(zhì)

要探求代表訴訟的法理依據(jù)，我們應(yīng)從股東的法律地位，董事、經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)，股東與公司的關(guān)系諸方面進(jìn)行分析。

（一）、股東在公司中的地位具有二元性。一方面股東是公司的出資人，另一方面，股東有在特殊情況下通過(guò)一定程序取得公司代表人的地位。前者決定代表訴訟提起權(quán)是股東權(quán)的一部分，但股東僅作為出資人的地位仍不能說(shuō)明其有代表訴訟的權(quán)利，充其量只能是個(gè)別訴訟的權(quán)利；股東在公司受到侵害后怠于或拒絕行使權(quán)利的情形下，通過(guò)一定的前置程序可作為公司的代表人，正是這一點(diǎn)使股東代表公司的行使權(quán)利與個(gè)別訴訟區(qū)別開(kāi)來(lái)。而將這二元統(tǒng)一起來(lái)是公司的社員權(quán)。社員權(quán)一方面源于股東的出資人的地位，另一方面又決定了股東在特殊情況下能夠成為公司的代表人。社員權(quán)與債權(quán)不同，債權(quán)以財(cái)產(chǎn)權(quán)為核心，以對(duì)方給付一定的財(cái)物、勞務(wù)為內(nèi)容。社員權(quán)則不然，除了股東享有一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)，如股利分配請(qǐng)求權(quán)、公司破產(chǎn)后分配利益請(qǐng)求權(quán)等之外，還包括對(duì)公司中重大事項(xiàng)的表決權(quán)、知情權(quán)，通過(guò)參加股東會(huì)推舉和選舉或罷免董事的職務(wù)，監(jiān)督公司的各項(xiàng)事務(wù)的權(quán)利。正是股權(quán)、監(jiān)督權(quán)、使股東在公司怠于或拒絕行使權(quán)利時(shí)，為了保證公司的利益免遭損失而享有公司代表人的身份，而具有代表公司行使訴權(quán)，追究公司的董事或其他經(jīng)營(yíng)者的侵權(quán)責(zé)任。

（二）、投資主體的多元性與董事對(duì)公司義務(wù)的強(qiáng)化。從股東、董事與公司的關(guān)系中可探知股東代表訴訟的法理依據(jù)之一是公司投資主體的多元性與強(qiáng)化董事對(duì)公司的責(zé)任。

公司與獨(dú)資企業(yè)不同。獨(dú)資企業(yè)的股東只有一人，股東對(duì)公司的重大事情決定權(quán)，對(duì)經(jīng)營(yíng)者有絕對(duì)的任免權(quán)；經(jīng)營(yíng)者不可能阻礙企業(yè)行使權(quán)利，因而不存在代表訟訴問(wèn)題。不僅獨(dú)資企業(yè)包括國(guó)有獨(dú)資企業(yè)不能產(chǎn)生代表訟訴，合伙企業(yè)也不存在代表訟訴。因?yàn)楹匣锲髽I(yè)的財(cái)產(chǎn)與合伙人的財(cái)產(chǎn)不能完全分離，且各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利（可由全體合伙人共同執(zhí)行，也可委托一人或數(shù)人執(zhí)行）。若合伙人認(rèn)為其他合伙人違反合伙企業(yè)的利益，可依合伙協(xié)議該合伙人，而不具有代表訟訴的性質(zhì)。公司則不同。股份有限公司的投資主體自不必說(shuō)，即使是有限責(zé)任公司，其投資主體都是兩人以上，即投資主體具有多元性，這意味著不是所有股東都參與公司的經(jīng)營(yíng)，只能由股東會(huì)推選出董事行使公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)；不僅如此，公司的股東投資后，公司的財(cái)產(chǎn)便與股東的財(cái)產(chǎn)相分離，股東不能直接支配和控制公司的財(cái)產(chǎn)，公司的財(cái)產(chǎn)直接由董事支配和控制，公司成為股東的異化物。這樣一來(lái)，公司的董事和經(jīng)理人員就有可能利用其經(jīng)營(yíng)管理權(quán)違背股東、股東會(huì)的意愿，公司的宗旨而從事某些不正當(dāng)?shù)幕顒?dòng)。如同業(yè)經(jīng)營(yíng)，侵吞公司的利益等。董事以自己的名義與自己或親友的公司從事交易將公司的資金出借給親友或他人，以公司的名義為他人擔(dān)保等行為，都必然損害公司的利益。為了防止董事、經(jīng)理的上述行為，各國(guó)公司法均強(qiáng)化董事對(duì)公司的義務(wù)和責(zé)任。董事的義務(wù)，概括的說(shuō)，就是董事對(duì)公司盡到善管注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)；董事的責(zé)任是指董事違反這些義務(wù)給公司帶來(lái)?yè)p害時(shí)應(yīng)對(duì)公司付賠償責(zé)任。在董事控制公司的機(jī)關(guān)時(shí)追究董事、經(jīng)理的責(zé)任往往是通過(guò)股東代表訴訟來(lái)實(shí)現(xiàn)的。由此可見(jiàn)，股東投資的多主體性和股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)的分離是代表訴訟產(chǎn)生的一個(gè)極重要的依據(jù)

另外，對(duì)股東代表訟訴提起權(quán)的性質(zhì)是屬于共益權(quán)還是自益權(quán)，學(xué)術(shù)界頗有爭(zhēng)議。日本學(xué)者松田二郎博士認(rèn)為，如果公司不對(duì)侵害公司利益的董事，經(jīng)理等行使訴權(quán)，股東為了保全其債權(quán)，有權(quán)行使作為債務(wù)人公司的權(quán)利，代表訟訴提起權(quán)屬于自益權(quán)而非共益權(quán)。然而，大多數(shù)學(xué)者主張代表訟訴提起權(quán)屬于共益權(quán)，筆者也認(rèn)同這種看法，其理由是：

（一）、自益權(quán)的根據(jù)是股份債權(quán)說(shuō)。筆者認(rèn)為，股權(quán)與債權(quán)不同。債權(quán)是在債的關(guān)系中，債券人有要求債務(wù)人按合同或法規(guī)履行義務(wù)的權(quán)利。但股東投資后不能抽回出資，且要承擔(dān)出資范圍內(nèi)的有限責(zé)任。此外，債權(quán)只是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，但股東權(quán)除具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容外，還包括參與公司重大決策的權(quán)利，選擇管理者的權(quán)利，監(jiān)督董事、經(jīng)理的權(quán)利，對(duì)公司的知情權(quán)等。股東的這些權(quán)利都屬于社員權(quán)，故自益權(quán)說(shuō)理由不能成立。筆者認(rèn)為提起權(quán)行使的是社員權(quán)中的非財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容。

（二）、公司的財(cái)產(chǎn)及其他利益獨(dú)立于股東的財(cái)產(chǎn)和利益。提起權(quán)發(fā)生的原因一般是公司的機(jī)關(guān)人侵犯股東的財(cái)產(chǎn)和利益，而公司怠于或拒絕行使訴訟提起權(quán)時(shí)，股東才行使訴訟提起權(quán)的。故股東是直接為了公司的利益而直接為了自己的利益而對(duì)侵害人提訟的。

（三）、代表訟訴提起權(quán)中“代表”是指股東代表公司且為了公司的利益而提訟，而不是指代表股東本人提訟。這一點(diǎn)在有限責(zé)任公司中最為典型。

（四）、判決的結(jié)果，原告勝訴的利益歸屬于公司而不歸于提訟的股東。

當(dāng)然，自益權(quán)與共益權(quán)的區(qū)分并不是絕對(duì)的。公司的利益是股東實(shí)現(xiàn)其利益的基礎(chǔ)，股東的共益權(quán)的行使也是股東實(shí)現(xiàn)其自益權(quán)的手段。但是，自益權(quán)和共益權(quán)界限不能混淆。股東尤其是小股東在提起代表訟訴后即使勝訴，其在公司中的獲利甚微。因?yàn)閯僭V的利益歸于公司，原告股東只是與其他股東一起分享公司的利益，若股東的股份比例較小，從公司中獲得的利益也較??；若股東因提起代表訟訴而敗訴是，其還需要負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)用。

三、當(dāng)代世界各國(guó)股東代表訟訴制度的基本內(nèi)容

股東代表訟訴制度是當(dāng)代兩大法系國(guó)家公司法所廣泛加以規(guī)定的制度，其主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）提起股東代表訟訴的權(quán)利主體

在公司利益受到損害時(shí)，誰(shuí)能夠代位公司對(duì)致害人提訟，這是各國(guó)公司法在規(guī)定股東代表訟訴時(shí)首先要解決的問(wèn)題。綜觀各國(guó)公司法，能夠代位公司提起股東代表訟訴的人有三類：股東、公司債權(quán)人和其他適當(dāng)?shù)娜恕?/p>

⒈公司股東

無(wú)論是大陸法系還是英美法系，公司法原則上準(zhǔn)許股東提訟，不同的是，有些國(guó)家公司法允許公司的任何成員提訟，而有些國(guó)家則僅允許符合公司法所規(guī)定的特定條件的股東為公司的利益提訟。

⑴英美法之規(guī)定

英美法系國(guó)家公司法對(duì)于提起股東代表訟訴的主體的規(guī)定并不完全相同。加拿大公司法對(duì)股東的條件和范圍未作任何規(guī)定，因而，只要是公司的股東，不管其占有份額多少，其成為公司股東的時(shí)間多久，也不管對(duì)公司損害的行為是在其為股東期間發(fā)生的，還是在其成為股東之前發(fā)生的，均有權(quán)為公司的利益對(duì)違反行為人提訟。⑹英國(guó)1985年公司法僅規(guī)定公司成員和由于法律上的原因受讓或取得公司股份的人，可以依法提起股東代表訟訴。⑺在美國(guó)，絕大多數(shù)州的公司制定法要求股東在訴因發(fā)生時(shí)是公司的成員。

⑵大陸法之規(guī)定

盡管股東代表訟訴是從英美法借鑒而來(lái)，但它對(duì)提起該訴訟的股東資格所作的規(guī)定嚴(yán)于英美法?！度毡旧谭ā返?67條⑴條規(guī)定，提起股東代表訟訴的原告必須是自6個(gè)月以前持續(xù)擁有公司股份的股東。我國(guó)臺(tái)灣“公司法”第214條規(guī)定，提起代表訟訴的原告必須為繼續(xù)一年以上持有已發(fā)行股份總數(shù)5%以上的股東。

⒉公司債權(quán)人

由于傳統(tǒng)公司法嚴(yán)格區(qū)分公司債權(quán)人和公司股東，將他們分別看作是兩種性質(zhì)不同，法律地位迥異的利益主體，因而，傳統(tǒng)公司法從根本上否認(rèn)公司債權(quán)人的代表訟訴提起權(quán)。在現(xiàn)代公司法上，僅有加拿大公司法允許債券人提起該種訴訟。

⒊其他被法庭裁量為“適當(dāng)?shù)娜恕?/p>

加拿大公司法不僅明確規(guī)定債權(quán)人是股東代表訟訴的主體，而且還允許法庭在這一問(wèn)題上享有廣泛的自由裁量權(quán)，凡不是公司成員或債權(quán)人的人，只要同公司利益攸關(guān)而又被法院認(rèn)可的即可為公司利益提出代表訟訴。但其它國(guó)家的法律沒(méi)有此種規(guī)定。

（二）提起股東代表訟訴的前提條件

兩大法系國(guó)家對(duì)于股東代表訟訴的前提條件都作了規(guī)定。這些條件因國(guó)而異，并不完全相同。

⒈股東在代表公司提訟前負(fù)有向公司提出正式請(qǐng)求或通知的義務(wù)

美國(guó)絕大部分州的公司制定法都要求原告股東在前負(fù)有向董事會(huì)提起正式請(qǐng)求的義務(wù)。在英國(guó)和澳大利亞，少數(shù)股東并不證明他已向董事會(huì)提出了請(qǐng)求，而是證明不適當(dāng)行為人處于公司事務(wù)的控制性地位，這一點(diǎn)使英國(guó)和美國(guó)的代表訟訴區(qū)別開(kāi)來(lái)。在加拿大，股東在前負(fù)有向公司董事會(huì)予以合理通知的義務(wù)，并且此種通知要件是很寬松的。在大陸法系國(guó)家和地區(qū)，許多國(guó)家的公司法也規(guī)定了此種限制性條件。日本商法和我國(guó)臺(tái)灣公司法規(guī)定，股東在代位公司提起代位訴訟或代表訟訴時(shí)，必須首先以書(shū)面方式請(qǐng)求公司或監(jiān)察人提起追究董事責(zé)任的訴訟。公司自該項(xiàng)請(qǐng)求之日起30天內(nèi)不對(duì)董事提訟時(shí)，則股東可以代位公司而對(duì)董事提訟。⑻

⒉原告股東的行為是善意的，是為了公司的利益而提訟的

在大陸法系中，鑒于股東代表訟訴時(shí)常被濫用來(lái)作為謀求公司股東個(gè)人利益的手段的現(xiàn)實(shí)，法律在許多情況下要求股東是真實(shí)的、慎重的和善意的為公司利益提訟。美國(guó)聯(lián)邦程序規(guī)則第23.1條規(guī)定，“若原告在行使公司權(quán)利不能公正地、充分地代表公司利益，則不能進(jìn)行派生訴訟（股東代表訴訟）?！奔幽么蠊痉ㄒ矊ⅰ吧埔狻焙汀盀楣纠妗弊鳛殚_(kāi)始股東代表訴訟的條件。但是，一些學(xué)者認(rèn)為，此種要件畢竟涉及到原告股東的主觀活動(dòng)，因而，在欠缺足夠的、有力的證據(jù)的前提下，很難為法官所掌握和判斷。所以，不應(yīng)考慮原告動(dòng)機(jī)是否純正，其對(duì)于訴訟的提起并無(wú)影響。

3、訴訟費(fèi)用的擔(dān)保

為了遏制那些居心不良的人意圖通過(guò)提起股東代表訴訟的方式達(dá)到追求自己利益的目的，也為了能夠使被告在原告敗訴時(shí)能夠從原告所提供的擔(dān)保費(fèi)用中獲得補(bǔ)償，同時(shí)，也為了通過(guò)令人咋舌的訴訟費(fèi)用的擔(dān)保阻止某些不必要的股東代表訴訟的發(fā)生，兩大法系國(guó)家公司法一般規(guī)定了原告股東應(yīng)法庭的請(qǐng)求而想法庭提供訴訟費(fèi)用的擔(dān)保制度。在美國(guó)，訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度始于1944年紐約的公司制定法。在現(xiàn)代美國(guó)公司法中，許多州公司法雖然沒(méi)有舊的公司法中規(guī)定的那么嚴(yán)格，但是仍要求法庭在認(rèn)為這種訴訟之提起無(wú)正當(dāng)理由時(shí)有提供訴訟費(fèi)用擔(dān)保的必要。

在大陸法系的日本，舊的公司法也明確要求向監(jiān)事會(huì)提出訴訟請(qǐng)求的股東提供擔(dān)保。修改后的日本商法認(rèn)為代位訴訟股東訴訟費(fèi)用之提供只有在被告提出該種請(qǐng)求并成功地證明原告提起該項(xiàng)代位訴訟系出于惡意時(shí)，基于法庭命令始有必要。⑼

（三）股東代表訴訟的程序性問(wèn)題

股東代表訴訟的程序與一般民事訴訟中的程序有些不同，其中，主要涉及的是當(dāng)事人的法律地位問(wèn)題。在英美法中，由于股東是為公司利益提訟，因而它并不是真正的原告，公司法將股東僅看作是名義上的原告；公司盡管是真正意義上的原告，但由于公司股東會(huì)或董事會(huì)不授權(quán)或批準(zhǔn)該種訴訟，因而，它不能作為原告。公司又是訴訟中的必要的當(dāng)事人，沒(méi)有它，訴訟就無(wú)法進(jìn)行，為了，能使法庭作出的判決對(duì)公司產(chǎn)生效力，英美法將處于真正原告地位的公司看作是名義上的被告。公司致害人在訴訟中處于被告地位，但它不得與公司一起成為共同被告，因?yàn)?，致害人與公司之間的利益并不是一致的，而是有著利害沖突的。因而，一般說(shuō)來(lái)，不允許有共同的律師公司和致害人雙方。另一方面，盡管英國(guó)和澳大利亞并未明確區(qū)分股東個(gè)人訴訟和股東代表訴訟，并且常常允許股東同時(shí)提起這兩種訴訟。但在美國(guó)，從程序上看，人們禁止股東在同一訴訟中將這兩種訴訟混合在一起，原告股東亦不得提起個(gè)人反訴請(qǐng)求。如果股東提訟以后，其它股東要求介入該種訴訟，法庭是鼓勵(lì)的，并且，首先提訟的股東的律師通常亦被允許站在原告的立場(chǎng)上對(duì)該種訴訟進(jìn)行控制。

而在大陸法系國(guó)家，法律并未明確股東的訴訟性質(zhì)，也無(wú)股東個(gè)人訴訟和代表人訴訟的規(guī)定，因而，其許多程序性問(wèn)題不同于英美法系，就其訴之當(dāng)事人而言，原告股東被作為實(shí)質(zhì)意義上的原告，盡管其訴訟之目的是為了公司之利益。公司在訴訟中既非原告，也非被告，而是一種處于獨(dú)立地位的訴訟參加人，得于原告之側(cè)參加訴訟。提起代位訴訟股東以外的股東如想?yún)⒓哟辉V訟，原則上法律準(zhǔn)許，但如不當(dāng)?shù)氖乖V訟遲延及使法院的負(fù)擔(dān)顯然大大的增加，則不在此限。⑽此外，日本商法還就代位訴訟的管轄、告知等內(nèi)容加以規(guī)定。

（四）股東代表訴訟中的股東的權(quán)利和責(zé)任

⒈勝訴時(shí)股東的權(quán)利

原則上講，股東所提起的代表訟訴如果成功，股東有權(quán)請(qǐng)求公司對(duì)其訴訟費(fèi)用予以補(bǔ)償。此種費(fèi)用之補(bǔ)償鼓勵(lì)了那些為公司利益而提訟的股東，是公平的、合理的。因而，兩大法系對(duì)此均加以規(guī)定。在英美法國(guó)家，現(xiàn)代公司法規(guī)定，只要訴訟的結(jié)果“對(duì)公司有一定的好處”，即使公司從中沒(méi)有獲得任何金錢(qián)賠償，股東也有權(quán)要求公司補(bǔ)償其訴訟費(fèi)用?！度毡旧谭ā返?68條之二的第一項(xiàng)規(guī)定：“提起第267條第2項(xiàng)訴訟的股東，在勝訴的情況下，支付律師報(bào)酬時(shí)，股東可以請(qǐng)求公司在該報(bào)酬金范圍內(nèi)，給付相當(dāng)?shù)慕痤~?！绷硪环矫?，鑒于股東代表訴訟的利它性的特征，股東通過(guò)訴訟取得的賠償金通常應(yīng)當(dāng)歸還公司而不是按比例分配給股東。然而，如果不適當(dāng)行為人是公司的大股東或某些股東，將從他們那兒取回的賠償金仍歸于公司，供這些大股東或股東支配、運(yùn)用，即使他們間接地從他們自身的賠償金中分享利益，則對(duì)于提起股東代表訴訟的股東是顯失公平的。為此，在美國(guó)的某些案例中，為了使從不適行為人那里取回的損害賠償金限定在“善意”股東之間受益，法庭判決將此損害賠償金在善意股東之間按比例進(jìn)行分配。一般來(lái)說(shuō)，這種情況主要在訴訟中針對(duì)濫用公司財(cái)產(chǎn)的行為提出時(shí)⑾,代位訴訟中存在善意股東與惡意股東時(shí)⑿，公司不再是繼續(xù)興旺的企業(yè)時(shí)⒀以及不適行為人控制了公司時(shí)，加以適用。不過(guò)，這些情況是不尋常的，它只是上述原則的一種例外⒁。

⒉敗訴時(shí)股東的法律責(zé)任

通常而言，敗訴時(shí)股東的法律責(zé)任主要是賠償公司因該種訴訟所遭受的損害，包括公司為進(jìn)行該種訴訟而支付的訴訟人的費(fèi)用。在美國(guó)，鑒于該種訴訟多數(shù)是基于“勝訴后付報(bào)酬”的條件由律師包打包訴的，因而，多數(shù)股東并不是通過(guò)法庭審判結(jié)案的而是通過(guò)律師與被告當(dāng)事人之間的和解協(xié)議結(jié)束的。在這種情況下，即便股東敗訴，其對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任亦可由其律師償付，因而，其利益之影響對(duì)股東并不大。一些州規(guī)定，如果股東敗訴時(shí)，公司可以從該股東提供的訴訟費(fèi)用中受償。而在日本，僅有惡意的敗訴股東始有對(duì)公司的損害付賠償責(zé)任，“如果股東沒(méi)有惡意”，在敗訴時(shí)“對(duì)公司不付賠償責(zé)任?！雹佣覈?guó)臺(tái)灣“公司法”第214⑵條則明確規(guī)定敗訴股東對(duì)公司損害的賠償責(zé)任。

四、加快我國(guó)股東代表訴訟制度的立法

股東代表訴訟制度是一項(xiàng)重要的司法制度，它有利于保護(hù)公司、股東及相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益免受不法侵害人的損害，保障公司的正常運(yùn)行，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序有重大的理論意義和實(shí)踐意義。因此，我們有必要加快公司法的修改，建立自己的股東代表訴訟制度，完善公司立法。筆者認(rèn)為，建立我國(guó)的股東代表訴訟制度應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：

（一）股東代表訟訴的原告

借鑒外國(guó)立法的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)法制建設(shè)時(shí)間不長(zhǎng)的國(guó)情，我們認(rèn)為，能夠代位公司提起代表訴訟的人只限于股東。至于股東資格的條件，我們區(qū)分為兩種情況：

⒈對(duì)有限責(zé)任公司的股東作為原告的資格不應(yīng)加以限制。凡是無(wú)過(guò)錯(cuò)的股東，不管其在公司中的股份的大小，都允許其行使代表訟訴提起權(quán)，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的股東人數(shù)一般最多不超過(guò)50人，人數(shù)不多，且股東之間有一定的人合性質(zhì)，一般不宜對(duì)股東的原告資格作出限制。

⒉對(duì)股份有限公司的股東作為原告的資格加以限制。這是因?yàn)楣煞萦邢薰镜墓蓶|之間純粹是資合性質(zhì)，有些小股東同時(shí)又是其他公司的大股東，其有可能借代表訟訴之機(jī)擾亂公司的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害公司的名譽(yù)，所以要對(duì)其作為原告的資格作出一定的限制。

（二）公司的訴訟地位

在代表訟訴中，公司的訴訟地位非常特殊，是作為原告、被告抑或第三人？學(xué)術(shù)界對(duì)此看法不一。筆者認(rèn)為，公司不能為被告，因?yàn)楣臼鞘芎Ψ?，若原告勝訴，其利益歸于公司，若將公司作為被告，則自相矛盾；同時(shí)因?yàn)楣镜臋C(jī)關(guān)（董事或經(jīng)理）拒絕以自己的名義，亦不列為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人；因?yàn)樵婀蓶|代表訴訟請(qǐng)求權(quán)的目的就是恢復(fù)公司的利益，也不應(yīng)象日本商法那樣列為訴訟參加人。因?yàn)楣救糇鳛樵V訟參加人，或者支持被告，或者支持原告，這與代表訴訟的宗旨相悖；是否象英美法那樣列為名義上的被告？似乎與代表訴訟相矛盾。因此，將公司作為實(shí)質(zhì)上的原告最合適。若原告股東勝訴，其利益歸屬于公司，也就順理成章了。

（三）代表訴訟的被告

代表訴訟的被告是因?qū)緦?shí)施不正當(dāng)行為而對(duì)公司負(fù)有民事責(zé)任的當(dāng)事人（包括執(zhí)行董事、經(jīng)理或監(jiān)事），特殊情況下還包括公司機(jī)關(guān)、公司人員以外的人。

（四）判決的法律后果

由于代表訴訟的原告（股東）僅是一個(gè)形式上的原告，換言之，原告股東僅享有形式意義上的訴權(quán)，而公司則享有實(shí)質(zhì)上的訴權(quán)，從而形成了形式上的訴權(quán)與實(shí)質(zhì)上的訴權(quán)相分離。因此，若原告股東敗訴，則不僅由原告負(fù)擔(dān)該案的訴訟費(fèi)用，而且該案的判決對(duì)公司和其他股東產(chǎn)生既判力，其他股東不得就同一理由再次提起代表訴訟。

（五）前置程序

從兩大法系國(guó)家的做法與我國(guó)審判實(shí)踐，筆者認(rèn)為，應(yīng)設(shè)置股東代表訴訟的前置程序，要求股東在提訟前，須在一定時(shí)間內(nèi)向公司的機(jī)關(guān)——董事會(huì)、股東會(huì)或監(jiān)事會(huì)提出書(shū)面的要求。當(dāng)然，在一些特殊情況下，如既是股東（大股東或兩人公司中各占50%股份的股東），又是董事控制的公司，若該股東侵害了公司的利益，由于董事是公司的機(jī)關(guān)，無(wú)過(guò)錯(cuò)的股東實(shí)際根本不可能通過(guò)公司的股東會(huì)或董事會(huì)行使訴權(quán)，故提起的代表訴訟，可免除前置程序。

（六）原告股東的擔(dān)保義務(wù)

原告股東提起的代表訴訟，由于被告是公司的董事或監(jiān)事、經(jīng)理，若告錯(cuò)了，或原告股東濫用訴權(quán)，很可能給公司的利益造成損害，或給被告造成經(jīng)濟(jì)或名譽(yù)的損害。為防止原告股東濫用訴權(quán)，法院可依被告的請(qǐng)求，命令原告股東提供擔(dān)保，原告股東負(fù)有擔(dān)保義務(wù)。

除了以上幾個(gè)方面外，還有許多問(wèn)題未提出。筆者在此今就我國(guó)的股東代表訟訴制度的建立提出一點(diǎn)建議和看法。股東代表訴訟制度的建立涉及了《公司法》、《證券法》以及《民事訴訟法》等一系列法律的修改所以，為切實(shí)保護(hù)股東的合法權(quán)益，推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我們有必要加快股東代表訴訟制度的建立。

注釋：

⑴曾培芳、盛建明：《英國(guó)公司法中的派生訴訟初探——少數(shù)股股東權(quán)利的救濟(jì)之一》《南京理工大學(xué)學(xué)報(bào)》1999第3期DervativeActionsunderSpanishCorporationLaw,4Tex.Int’L.F.359(1968)

⑷Tipon,shareholder’sderivativesuitsinthePhilippinesiAnApraisalintheLightofComparativeLawandPractice,43philippineL.J.486(1968)

⑸《韓國(guó)公司法》第403條，565條

⑹theCanadaBusinessCorporationAct.S231

⑺theCompaniesAct1985,S459(1)，(2)

⑻《日本商法》第267條，我國(guó)臺(tái)灣公司法第214條

⑼《日本商法》第267⑷，⑸條

⑽《日本商法》第268⑵條

⑾Backnsv.Finkelstein23F.2d531(D.Minn.1924)

⑿Brownv.DeYoung,117I11.529,47N.E.863

⒀Baileyv.Jacobs,325Pa.187,189A.320

⒁Robertw.Hamilton,Thelawofcorporations,

⒂1990WestPublishingCompanyP424