在現(xiàn)代的法律中，民法主要是在權(quán)利平等與意思自治的原則的基礎(chǔ)上，對人們之間的矛盾進(jìn)行調(diào)整的一部重要的法律。民法的調(diào)解的內(nèi)容主要針對于人身關(guān)系以及財產(chǎn)關(guān)系。就其具體的內(nèi)容來說主要有婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、物權(quán)法、債權(quán)法，其中合同法也是其中的一個重要分支。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，人才大量的涌入市場，合同法也得到了廣泛的應(yīng)用，在與招聘單位簽訂合同的同時，自身的工資待遇也有了一定的保障，合同法的相關(guān)法律內(nèi)容也運用其中。本文就民法與合同法的概況進(jìn)行了闡述，也對民法與合同法的法律關(guān)系：合同法是民法的一部分內(nèi)容、民法是合同法制定的基礎(chǔ)、民法和合同法內(nèi)容的互補性、合同法和民法的調(diào)整對象相同、合同法離不開民法總則等主要的五個方面進(jìn)行探討，促進(jìn)民法與合同法法律關(guān)系的進(jìn)一步的加強和完善。

一、民法與合同法的概況

（一）民法的含義

民法是獨立的部門法，它主要是調(diào)解人與人之間的社會關(guān)系的法律，調(diào)解的內(nèi)容是人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。民法的產(chǎn)生和發(fā)展有著一定的歷史根源，它是一門古老的法律，有著悠久的歷史，其概念來源于羅馬法。然而民法在中國的形成，是在市民的社會中形成的。在當(dāng)時的經(jīng)濟條件下，它只是一部普通的法律，在人身和財產(chǎn)方面也起到了一定的調(diào)解作用。中國的封建社會時期，已經(jīng)開始打破了自給自足的生產(chǎn)方式，生產(chǎn)力也隨之得到了提高，人們的身份和等級也有了相應(yīng)的改變，經(jīng)濟的發(fā)展也越來越快速，民法就在此孕育而生了。民法在法律的發(fā)展中是產(chǎn)生最早的關(guān)于人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的一部法律。在法律發(fā)展的進(jìn)程中，它不僅僅調(diào)解著人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，《民法通則》中也有很多關(guān)于市場的誠實信用、公共秩序和道德等行為的規(guī)定，使市場的競爭更有秩序進(jìn)行。

（二）合同法的含義

合同法就是調(diào)整合同法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法法律關(guān)系就合同的訂立、變更、修改、終止和違約的相關(guān)的內(nèi)容給予了明確的規(guī)定，同時合同法要按照合同的原則來執(zhí)行法律。合同法規(guī)定合同的簽訂在一定的程度上維護(hù)了市場的交易秩序，合同法是保障我國市場經(jīng)濟秩序有序運行的重要法律。改革開放的春風(fēng)，為我國的經(jīng)濟發(fā)展帶來了更多的經(jīng)濟利益。合同法在經(jīng)濟發(fā)展的潮流中，也得到了進(jìn)一步的完善?！吨袊嗣窆埠蛧?jīng)濟合同法》等一些相關(guān)的法律也在不斷地開始頒布和貫徹。合同法在保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)國內(nèi)的經(jīng)濟發(fā)展，維護(hù)外貿(mào)經(jīng)濟交易秩序等方面都起到了很好的作用。由此，我們可以看到合同法的制定為市場經(jīng)濟提供了更好的保障。

《勞動合同法》通過后，各界好評如潮。毫無疑問，該法的通過有利于明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，大大推進(jìn)勞動者合法權(quán)益的保護(hù)。但該法也并非盡善盡美，尤其《勞動合同法》是在多方利益主體博弈之下而誕生，難免存在妥協(xié)和讓步，加上理論界對勞動合同法和勞動法許多問題的理論準(zhǔn)備并不充足，也導(dǎo)致該法在立法內(nèi)容和立法技術(shù)上存在缺陷，至少從某個角度審視是如此。本文擬就《勞動合同法》存在的若干主要不足之處進(jìn)行分析，求教于大家，以期待勞動合同法的進(jìn)一步完善或者配套司法解釋的出臺，促進(jìn)該法的更好實施。

一、無固定期限合同

《勞動合同法》為了改變我國目前勞動合同普遍短期化的缺陷，鼓勵當(dāng)事人訂立長期合同，加大了用人單位訂立無固定期限合同的義務(wù)（第14條）。這種立法思路在目前我國背景下無可厚非，但仔細(xì)分析條文，則會發(fā)現(xiàn)存在漏洞。根據(jù)《勞動合同法》第14條的規(guī)定，“無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同”，而2006年向社會公布的《勞動合同法（草案）》（第9條）將無固定期限合同定義為“是指用人單位與勞動者未以書面形式約定合同終止時間的勞動合同”。前者要求無固定期限合同的成立必須有當(dāng)事人的約定，只是沒有確定終止時間，后者則是“未約定”終止時間。比較而言，前者更為合理，因為無固定期限合同對雙方當(dāng)事人影響重大，應(yīng)經(jīng)雙方明確表示才可成立。這一定義的重大轉(zhuǎn)變帶來的問題是如果當(dāng)事人沒有約定合同期限，如何認(rèn)定合同的期限？因為《勞動合同法》第12條規(guī)定，勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。根據(jù)《勞動合同法》對這三種勞動合同類型的定義，如果當(dāng)事人不約定勞動合同的期限，該合同顯然不屬于這三種合同。盡管《勞動合同法》第14條第3款規(guī)定，“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！钡绻?dāng)事人已訂立了書面勞動合同，只是沒有約定合同期限，第14條第3款就無法適用。簽訂了書面合同但沒有約定合同期限的勞動合同，因此也不能視為無固定期限合同。而且根據(jù)《勞動合同法》第26條有關(guān)勞動合同無效事由的規(guī)定看，勞動合同缺乏必備條款并不無效，因此沒有約定合同期限的勞動合同就屬于既非無效又不受《勞動合同法》調(diào)整的“另類合同”。盡管，《勞動合同法》第81條規(guī)定，用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定合同必備條款，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但如果勞動合同不是由用人單位提供文本而是由雙方協(xié)商訂立的，該條也無法適用；即使合同文本由用人單位提供，在雙方?jīng)]有約定合同期限的情形下，是否構(gòu)成損害以及損害的數(shù)額都難以計算。而且該條款也僅僅只是責(zé)任條款，沒有約定合同期限的勞動合同如何適用法律仍然無法解決。未來實踐中，大量訂立了書面合同但沒有約定合同期限的勞動合同如何適用法律將是一大難題。根據(jù)《勞動合同法》鼓勵訂立無固定期限合同的精神，如果將現(xiàn)有條文第14條第3款改為“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同或者勞動合同中沒有約定合同期限的，視為……”，增加“或者勞動合同沒有約定合同期限”的內(nèi)容就可以避免這一漏洞。目前只能通過司法解釋對第14條第3款進(jìn)行擴大解釋，以彌補這一重大漏洞。

二、勞動合同的瑕疵

《勞動合同法》有關(guān)合同瑕疵的主要不足在于將以欺詐、脅迫的手段訂立的合同作為無效合同而不是可撤銷合同。筆者認(rèn)為將以欺詐、脅迫手段訂立的合同作為可撤銷合同更為合理。因為將采取欺詐、脅迫等手段訂立的勞動合同作為可撤銷合同，賦予受害方變更或者撤銷的權(quán)利，受害方將占有主動地位，受害方可以選擇變更或者撤銷合同，也可以使合同有效，獲得就業(yè)機會以及勞動法和合同法上的權(quán)利，這樣更有利于受害方的權(quán)利保護(hù)。①而且勞動合同的無效涉及一系列棘手的法律難題，包括工傷的認(rèn)定和其他社會保險的效力等復(fù)雜問題。立法應(yīng)當(dāng)盡可能地使勞動合同有效，這樣可以保持勞動關(guān)系的穩(wěn)定，促進(jìn)就業(yè)。作為可撤銷合同，勞動者可以在撤銷期限內(nèi)主張合同無效，如果過了撤銷期，在《勞動合同法》賦予勞動者解除勞動合同高度自由權(quán)的背景下，例如雙方協(xié)商一致可以解除（第36條），勞動者提前三十天書面通知用人單位可以解除勞動合同（第37條），勞動者完全可以通過解除勞動合同的方式來結(jié)束雙方的勞動關(guān)系，并可以名正言順地獲得合同解除時的經(jīng)濟補償。由于將以欺詐、脅迫手段訂立的合同作為無效合同，為了使勞動者在合同無效時也可以同樣獲得合同解除時的經(jīng)濟補償（第46條第1項），《勞動合同法》第38條規(guī)定，因以欺詐、脅迫的手段訂立或變更合同致使合同無效的，勞動者可以解除勞動合同（第38條第5項，第26條第1款）。這種規(guī)定，在法理上是錯誤的，因為合同無效并不存在解除的問題，合同解除的前提是合同的有效成立。如果將以欺詐、脅迫手段訂立的合同作為可撤銷合同就可以避免法理上的障礙，因為可撤銷合同過了撤銷期就成為有效合同，自然可以解除；如果當(dāng)事人在撤銷期內(nèi)撤銷合同的，則不適用勞動合同解除的規(guī)定，適用勞動合同無效的締約過失責(zé)任，即勞動合同被確認(rèn)為無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（第86條），在法理上可以言之成理。

三、勞動合同的解除

各市勞動和社會保障局：

為全面貫徹落實勞動合同法，進(jìn)一步規(guī)范用人單位用工行為，切實維護(hù)廣大勞動者的合法權(quán)益，根據(jù)人力資源和社會保障部辦公廳《關(guān)于開展用人單位遵守勞動合同法情況專項檢查活動的通知》（人社廳明電〔2008〕31號）要求，結(jié)合我省實際，定于2008年9月至10月在全省組織開展用人單位遵守勞動合同法情況專項檢查活動（以下簡稱專項檢查），現(xiàn)將有關(guān)事項通知如下：

一、檢查范圍

各類用人單位，包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等。重點是各類非公有制企業(yè)和個體工商戶，特別是勞動密集型的加工制造、建筑施工、餐飲服務(wù)業(yè)。

二、檢查內(nèi)容

檢查用人單位遵守勞動合同法的情況，主要內(nèi)容是：

第一章總則

第一條為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱勞動合同法)，制定本條例。

第二條各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會等組織，應(yīng)當(dāng)采取措施，推動勞動合同法的貫徹實施，促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧。

第三條依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。

第二章勞動合同的訂立

第四條勞動合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同。

第一章總則

第一條為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法），制定本條例。

第二條各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會等組織，應(yīng)當(dāng)采取措施，推動勞動合同法的貫徹實施，促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧。

第三條依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。

第二章勞動合同的訂立

第四條勞動合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同。

【內(nèi)容摘要】：違約責(zé)任是合同法上的一項最重要的制度，而違約責(zé)任的歸責(zé)原則則是該制度的本質(zhì)和核心內(nèi)容。同一法律領(lǐng)域不能同時存在兩個相互矛盾的歸責(zé)原則，嚴(yán)格責(zé)任原則是我國合同法領(lǐng)域的唯一歸責(zé)原則。確定嚴(yán)格責(zé)任原則是我國合同法領(lǐng)域的唯一歸責(zé)原則是對我國《民法通則》、《涉外經(jīng)濟合同法》、《技術(shù)合同法》等已有法律規(guī)定的繼承，應(yīng)該被認(rèn)為是兩大法系的權(quán)威學(xué)者在經(jīng)過充分的斟酌權(quán)衡之后所達(dá)成的共識，反映了合同法發(fā)展的共同趨勢，是適應(yīng)我國加強國際間經(jīng)貿(mào)交流的需要的，有助于更好地同國際間經(jīng)貿(mào)交往的規(guī)則接軌。同時，嚴(yán)格責(zé)任與過失責(zé)任相比有顯而易見的優(yōu)點，可以方便裁判，有利于訴訟經(jīng)濟，有利于合同的嚴(yán)肅性，有利于增強當(dāng)事人的責(zé)任心和法律意識。嚴(yán)格責(zé)任也更符合違約責(zé)任的本質(zhì)。因此，盡管《合同法》的相應(yīng)條款規(guī)定了過錯歸責(zé)事由和免責(zé)條款，但是這些條款只是一般原則的例外，并不能改變嚴(yán)格責(zé)任原則在合同法領(lǐng)域的唯一性和主導(dǎo)地位。

【關(guān)鍵詞】：歸責(zé)原則嚴(yán)格責(zé)任免責(zé)事由

違約責(zé)任是合同法上的一項最重要的制度，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。而違約責(zé)任的歸責(zé)原則則是該制度的本質(zhì)和核心內(nèi)容。在我國合同法上違約責(zé)任究竟以“過錯責(zé)任”抑或“嚴(yán)格責(zé)任”作為歸責(zé)原則這一問題，在《合同法》頒布前后曾引起許多學(xué)者的關(guān)注，直至今天，學(xué)術(shù)界還在進(jìn)行理論上的探討。筆者在此對我國合同法上的歸責(zé)原則作簡要分析。

民事責(zé)任的認(rèn)定必須依循一定的歸責(zé)原則。縱觀各國民事立法，在合同責(zé)任的歸責(zé)方面，主要采納了過錯責(zé)任或嚴(yán)格責(zé)任原則。在合同法上，嚴(yán)格責(zé)任與過錯責(zé)任是相對立的歸責(zé)形式。一般認(rèn)為，大陸法系沿襲了羅馬法后期的傳統(tǒng)過錯原則，強調(diào)要有可歸責(zé)于債務(wù)人的事由（即過錯）才能承擔(dān)合同責(zé)任，因不可歸責(zé)于債務(wù)人的事由導(dǎo)致債務(wù)不履行時，債務(wù)人可免除責(zé)任。這里有兩層含義：首先，過錯責(zé)任原則要求以過錯作為確定責(zé)任的構(gòu)成要件。即確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，不僅要考查違約人的違約行為，而且要考察違約當(dāng)事人的主觀上的過錯。若當(dāng)事人沒有過錯（如違約是由于意外事故造成的），則雖有違約發(fā)生，當(dāng)事人也不負(fù)責(zé)任。其次，過錯責(zé)任原則要求以過錯作為確定責(zé)任范圍的依據(jù)。即在已經(jīng)確定違約當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的情況下，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約當(dāng)事人的主觀過錯程度來確定違約當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任范圍。而英美法系則奉行嚴(yán)格責(zé)任原則，認(rèn)為在違約發(fā)生以后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否是因被告的行為造成的，而不是被告的故意和過失。換言之，確定責(zé)任主要不考慮過錯問題。一般來說，嚴(yán)格責(zé)任都是由法律明確加以規(guī)定的，而非當(dāng)事人約定的責(zé)任，法律設(shè)定嚴(yán)格責(zé)任的宗旨在于合理補償對債權(quán)人造成的損失，而不在于懲罰過錯行為。

我國《合同法》于1999年正式頒布，《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取補救措施或者賠償損失等違約的責(zé)任”。該規(guī)定即是關(guān)于合同責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定。從這一規(guī)定可以看出，我國《合同法》在違約責(zé)任歸責(zé)原則上采取了嚴(yán)格責(zé)任原則，清晰的表明了歸責(zé)原則的法定性本質(zhì)。在合同法上，嚴(yán)格責(zé)任是與過錯責(zé)任相對立的一種歸責(zé)形式，是指在違約的情況下，只要不屬于法定或約定免責(zé)情形，違約這一客觀事實本身即決定違約者應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，而不必考慮違約者有沒有主觀上的過錯。

一、我國合同法中的歸責(zé)原則

主任、各位副主任、秘書長、各位委員：

《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱勞動合同法)于20*年6月29日經(jīng)十屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過，20*年1月1日起正式實施。該法是調(diào)整勞動合同關(guān)系，保護(hù)廣大勞動者合法權(quán)益，構(gòu)建社會主義和諧社會的一部重要法律。為推動該法在本市行政區(qū)域內(nèi)的貫徹實施，市人大常委會決定20*年對勞動合同法實施情況進(jìn)行檢查，同時對制定《*市實施〈中華人民共和國勞動合同法〉辦法》進(jìn)行立法調(diào)研。成立了由分管副主任為組長，部分常委會委員、財經(jīng)委員會委員以及市人大代表組成的執(zhí)法檢查組。從20*年9月以來，執(zhí)法檢查組召開座談會，分別聽取了市與部分區(qū)縣勞動保障行政部門、市高級人民法院、市國資委的匯報；聽取了市總工會與部分區(qū)縣以及企業(yè)基層工會組織，市企聯(lián)、市工商聯(lián)、市私營個體經(jīng)濟協(xié)會以及國有企業(yè)、個體私營企業(yè)、外資企業(yè)、勞務(wù)派遣企業(yè)等用人單位以及有關(guān)方面專家對勞動合同法實施情況的意見和建議，并深入企業(yè)與職工面對面進(jìn)行交流。11月3日，執(zhí)法檢查組召開全體會議，討論并通過了執(zhí)法檢查報告。下面，我就檢查情況報告如下：

執(zhí)法檢查組認(rèn)為，勞動合同法實施近一年來，我市總體情況是平穩(wěn)、順利的，社會反映良好。勞動合同法的實施促進(jìn)了勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，對新法的實施勞動者廣泛表示歡迎和擁護(hù)，多數(shù)用人單位能夠嚴(yán)格遵守。市人民政府及其有關(guān)部門以全面實施勞動合同制度，規(guī)范勞動用工管理，保障勞動者合法權(quán)益，發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系為中心，依法履行職責(zé)，加大執(zhí)法力度，做了大量工作，我市貫徹實施勞動合同法工作有序推進(jìn)，勞動合同簽訂率和續(xù)訂率明顯上升。據(jù)市勞動和社會保障部門統(tǒng)計，我市地方企業(yè)勞動合同簽訂率達(dá)到了96.2%，城鎮(zhèn)職工勞動合同續(xù)訂率為93.9%，與勞動合同法實施前的20*年同期相比分別增長4.7個和1.8個百分點；勞動合同短期化現(xiàn)象有所改善，其中，簽訂一年及以下勞動合同的占29.42%，同比下降31.74個百分點，簽訂三年以上勞動合同的占18.64%，簽訂無固定期勞動合同的占13.94%，同比分別提高9.18個和6.95個百分點。勞動用工行為不斷規(guī)范，違法用工行為進(jìn)一步遏制，勞動合同制度建設(shè)得到進(jìn)一步加強。

一、貫徹實施的基本情況

(一)積極開展勞動合同法宣傳培訓(xùn)工作，為法律貫徹實施創(chuàng)造良好輿論氛圍

勞動合同法頒布實施后，市政府高度重視法律的宣傳教育培訓(xùn)工作，及時啟動了勞動合同法“百日普法”活動，通過電臺、電視臺、報刊、網(wǎng)絡(luò)等平臺，大力宣講勞動合同制度相關(guān)法律、法規(guī)和政策規(guī)定。組織現(xiàn)場咨詢活動，發(fā)放《致用人單位的一封信》以及勞動合同法單行本、講義等宣傳材料，并舉辦了勞動合同法知識競賽。同時，加強培訓(xùn)工作，組織以各級勞動保障干部、企業(yè)法人代表、人力資源管理人員、工會干部為重點的普法培訓(xùn)，共舉辦學(xué)習(xí)培訓(xùn)班1300余場，培訓(xùn)各級勞動保障干部、企業(yè)法人代表和勞資干部24.8萬人，并對全市勞務(wù)派遣組織的法人代表進(jìn)行了專項培訓(xùn)。市總工會、市工商聯(lián)以及市私營個體經(jīng)濟協(xié)會等社會團體發(fā)揮各自優(yōu)勢，多渠道、多層次、形式多樣地開展宣傳活動，通過宣傳培訓(xùn)，用人單位勞動合同法律意識明顯增強，執(zhí)行勞動合同法的自覺性不斷提高。

第一章總則

第一條為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法），制定本條例。

第二條各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會等組織，應(yīng)當(dāng)采取宣傳教育等各種措施，推動勞動合同法的貫徹實施，促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧。

第三條勞動合同法所稱勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下，提供由用人單位支付報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

第四條依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、基金會等組織，屬于勞動合同法第二條第一款規(guī)定的用人單位。

第二章勞動合同的訂立和履行

「內(nèi)容提要」《中華人民共和國合同法》于1999年10月1日起實施。與1998年9月4日全國人大常委會公布的《中華人民共和國合同法（草案）》相比，合同法又作出了一些重要的變動和修改，較之合同法草案更規(guī)范、更完善。同時也應(yīng)該看到合同法的個別條款，不論是在行文措詞上，還是在條款內(nèi)容的安排上都存在可以商榷和需要改進(jìn)之處。本文通過將合同法與合同法草案的若干具體條款的比較，指出了合同法的長處及不足，并就其完善化提出了建議。

「關(guān)鍵詞」合同法，合同法草案，合同形式，要約失效

「正文」

《中華人民共和國合同法》（以下簡稱“合同法”）于1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過，并于1999年10月1日起實施。該合同法是一部關(guān)系公民、法人和其他組織的切身利益、完善市場交易規(guī)則、確保社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展的基本法律，是一部既借鑒了國際通行做法，又符合我國國情，既有現(xiàn)實可行性，又有超前預(yù)見性，既考慮通俗易行，又注意遵循科學(xué)立法技術(shù)的合同法。與去年9月4日全國人大常委會公布的《中華人民共和國合同法（草案）》（以下簡稱“合同法草案”）相比，合同法又作出了一些重要的變動和修改，較之合同法草案更規(guī)范、更完善，許多條款更簡潔、充實、具體，充分平衡了合同各方的利益。同時也應(yīng)該看到合同法的個別條款，不論是在行文措詞上，還是在條款內(nèi)容的安排上都存在可以商榷和需要改進(jìn)之處。本文主要通過將合同法與合同法草案的若干具體條款的比較，探究出它們的差異，指出了合同法的長處和其與合同法草案存在的不足，并就其不足提出了作者的具體看法和建議，以期能引起關(guān)注和進(jìn)行深入研究。

一、關(guān)于合同形式條款

合同形式是當(dāng)事人訂立合同達(dá)成協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外觀。它是關(guān)系著合同是否有效成立的一個重要問題。訂立合同的形式一般有3種，即書面形式、口頭形式和其他形式。書面形式是指合同當(dāng)事人將合同內(nèi)容以文字方式表達(dá)的合同形式?？陬^形式是指合同當(dāng)事人合意表現(xiàn)為口頭約定，而非書面文字。其他形式是指除了書面形式和口頭形式之外的任何形式，其中之一就是我們可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形來推定合同的成立，如乘客乘上公共汽車并到達(dá)目的地時，盡管乘車人與承運人之間沒有明示協(xié)議，但我們可以依當(dāng)事人的行為推定運輸合同的成立。從合同形式發(fā)展演變的歷史來看，總體而論，古代合同法在合同形式上采取絕對的“要式原則”（porincipleofformality），即合同要按照法律規(guī)定的形式和手續(xù)訂立，否則無法律上的效力，或者不能被強制執(zhí)行。近代合同法則在一定程度上承認(rèn)和主張“不要式原則”（porincipleofinformality），即合同無須按特定的形式和手續(xù)訂立，只要雙方當(dāng)事人的意思達(dá)成一致，合同便具有法律效力?，F(xiàn)代世界上，許多國家從便利經(jīng)濟交往，簡化手續(xù)，提高經(jīng)濟效益的角度出發(fā)，在合同形式上采取更為寬松的態(tài)度，基本上采用不要式原則，法律只是要求某些特定的合同需采用書面形式，而其他類型的合同可以任何方式訂立。例如法國法律把商事合同視為非要式合同，就是說這類合同的訂立不受形式的限制，當(dāng)事人為確定合同的成立可使用任何證據(jù)加以證明。在英國，匯票與本票、海上保險、擔(dān)保、地產(chǎn)買賣、金錢借貸以及某些動產(chǎn)抵押等類合同須以書面訂立，否則無效或不能被法院強制執(zhí)行。除此以外，對其他類別的合同并無形式上的要求。有鑒于此，作為目前國際貿(mào)易領(lǐng)域重要國際公約的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》為適應(yīng)國際經(jīng)濟關(guān)系發(fā)展的需要，對作為主要合同類型之一的貨物買賣合同的形式也采取寬松的態(tài)度，明確規(guī)定貨物買賣合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制（注：參見張玉卿等編著：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約釋義》，第64～65頁遼寧人民出版社，1988.）。由此可見，合同的形式正朝著更靈活、更簡便的方向發(fā)展。

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云南省勞動合同書

（樣本）

云南省勞動和社會保障廳印制

簽訂勞動合同須知